Договор коммерческой концессии это: Договор коммерческой концессии (франчайзинга) – Договор коммерческой концессии (франчайзинга) — Гражданское право (ч. 2 Обязательственное право)

Договор коммерческой концессии

Учитывая, что даже для нашей страны франчайзинговые отношения уже совсем не новые, странным выглядит то, что на законодательном уровне всё ещё нет досконально проработанных актов, которые бы без всякой двоякости регулировали отношения, права и обязанности франчайзера и франчайзи.

И совсем неудивительно, что в головах предпринимателей часто происходит путаница, которая начинается с основных вопросов – чем отличается договор франчайзинга от договора коммерческой концессии? Почему говорят одно, а используют другое? И что делать, если ты хочешь создать свою франшизу, но не понимаешь, какой должен быть договор.

Разница между договором франчайзинга и договором коммерческой концессии

Для того чтобы ответить на этот вопрос, нужно понимать, что в настоящем законодательстве РФ отношения между франчайзером и франчайзи регулируются именно договором коммерческой концессии по статье 1027 ГК РФ.

Что же касается «договора франчайзинга» — то он, по сути, является синонимом «договору коммерческой концессии», который применяется в гражданском обороте. Смесь понятий произошла из-за переноса схемы отношений с иностранной почвы. Договор франчайзинга – это не адаптированная под наши законы транслитерация названия иностранного договора.

То есть один из них закреплён законодательно, а второй используется для упрощённого общения.

И вроде бы, когда стало всё понятно, вам встречается ещё один термин – «лицензионный договор». Появляются ещё вопросы.

Что такое лицензионный договор?

Лицензионный договор – это средство распоряжения исключительным правом, о чём нам сообщает статья 1235 ГК РФ. Согласно ей правообладатель даёт разрешение на использование охраняемого объекта интеллектуальной собственности, куда относятся такие пункты, как товарный знак, полезная модель, ПО и прочее другому лицу, которое в свою очередь обязуется вносить платежи, или осуществлять другие действия, прописанные в этом договоре.

То есть лицензионный договор – это общий тип, к которому в том числе относится и договор коммерческой концессии.

То есть для того, чтобы создать франчайзинговое предложение и действовать в рамках законодательства, а также быть защищённым этим законодательством в случае возникновения споров, вам потребуется заключать именно договор коммерческой концессии. Остановимся на нём подробнее и изучим, какие пункты он содержит.

Скачать образец лицензионного договора (38,9 КБ)

Договор коммерческой концессии

Такой договор представляет собой соглашения правообладателя и пользователя. То, о чём мы говорили выше, когда рассматривали лицензионный договор. Этот документ является

• двустороннеобязывающим (каждая сторона наделяется обязанностями)
• возмездным (одна из сторон должна получить оговорённую в документе плату)
• концессуальным (признаётся заключённым с момента согласования и не требует каких-либо условий и специальных оформлений).
• Заключается в письменной форме

Примечание: несоблюдение письменной формы делает договор недействительным, но в рамках гражданского законодательства это только лишает возможности сослаться на показания свидетелей в суде.

Скачать образец договора коммерческой концессии (44,0 КБ)

Регистрация договора коммерческой концессии в Роспатенте

До 1 октября 2014 года договор требовалось регистрировать. Но после этого в ГК РФ были внесены поправки, которые отменили необходимую регистрацию договоров интеллектуальной собственности.

Уже не нужно идти в Роспатент?

Всё равно нужно. Дело в том, что необходимость регистрации осталась в отношении прав на объекты, исключительное право на которые может возникнуть только после регистрации. А к таким объектам интеллектуальной собственности относятся как раз патенты и товарные знаки.

Так что после заключения договора, сторонам нужно зарегистрировать его в Роспатенте.

Предмет договора

Предметом в этом случае будут являться комплекс прав, который передаётся франчайзи. Среди них права на:

• Конфиденциальную информацию
• Наименование
• Товарный знак
• Знак обслуживания
• Другие права

Стороны договора:

1. Франчайзер
2. Франчайзи

Важно! Сторонами не могут быть физические лица. Так как договор коммерческой концессии заключается в целях ведения предпринимательской деятельности, направленной на извлечение прибыли.

Основные элементы договора коммерческой концессии

Предмет договора. Общие положения.

В этом разделе говориться о предоставлении комплекса исключительных прав, определяется каждое право, а также вознаграждение, которое будет выплачено за получение этого права. Определяется время вступления документа в силу и срок его действия.

Здесь же выделяется необходимость регистрировать документ в Роспатенте.

В подпункте порядка и сроков использования исключительных прав должны быть выделена сфера предпринимательской деятельности, в которой будут эти права использоваться, а также определяются сроки их использования и территория.

Права и обязанности сторон в договоре коммерческой концессии

В этом разделе по пунктам расписываются права и обязанности, которыми наделяется каждая сторона.

Этот пункт, пожалуй, самый важный во всём договоре. Потому что в первую очередь при судебном разбирательстве будут смотреть кто что должен был сделать согласно подписанному договору.

Важно прописывать объём передаваемых прав, срок, территории их возможных использований и т.д. вплоть до штрафов за нарушение этих объёмов.

Причём всё определяется самым конкретным образом. Так, например, если речь заходит об эксклюзивных правах на территорию, то нужно расписать каждый пункт. Даже то – может ли сам первоначальный обладатель прав (то есть франчайзер) действовать на этой территории.

Суд может отклонить претензии истца, если что-то не было указано в договоре, сославшись на то, что тот должен был быть внимательнее.

Стандартные права франчайзера

• Право на передачу информации, которая будет необходима для реализации полученных по договору прав.
• Право на инструктаж пользователя, а также его сотрудников по вопросам, которые непосредственно касаются полученных прав.
• Право на гос.регистрацию документа.
• Право обеспечивать сопровождение и всё, что входит в это понятие (расписывается).
• Право на осуществление контроля качества.

Стандартные обязанности франчайзера

• Предоставление всей информации, которая необходима для реализации получаемых прав.
• Выдача всех лицензий.
• Обеспечение регистрации договора.
• Оказание поддержки (расписывается).
• Осуществление контроля качества.

Стандартные права франчайзи

• Право на получение необходимой информации, полного пакета инструкций, практических советов и т.д.
• Право на продление договора.

Стандартные обязанности франчайзи

• Перечисление всех прописанных платежей.
• Информирование клиентов о том, что предприятие работает по франшизе, а не является прямым филиалом головного офиса.
• Обязанность сохранять в тайне конфиденциальную информацию, касающуюся полученных прав.

Права и обязанности сторон прописываются в договоре целиком и формируются исходя из конкретной ситуации и франшизы.

Вознаграждение

Так как франчайзинговое предложение может быть разных типов, с роялти или без, с паушальным взносом или без, этот пункт имеет крайне важное значение, потому что в нём определяется размер, сроки и порядок выплаты вознаграждения, а также прописывается возможность (если предусмотрено конечно) уменьшения размеров выплат в конкретных случаях.

Ответственность

В этом разделе прописывается размеры выплат неустойки за нарушение сроков оплаты, передачи документов, информации, а также всех возможных других нарушений обязанностей как одной, так и другой стороны.

Форс-мажор

Здесь определяются обстоятельства, которые будут признаны обстоятельствами непреодолимой силы, в случае воздействия которых стороны будут освобождены от ответственности за невыполнение обязанностей.

Изменение или досрочное расторжение

Этот пункт является не менее важным, так как никогда нельзя исключать возникновение разногласий между франчайзером и франчайзи. Увы, это частые примеры. Поэтому в этом разделе договора прописывается, что все изменения будут считаться действительными в том случае, если прописаны письменно и подписаны обеими сторонами.

Условия досрочного расторжения также нужно прописать. Бывает всё, и лучше, если стороны будут знать, как им действовать, если возникнет желание отношения прекратить, ничего не нарушая.

Важно! Изменения, а также досрочное расторжение должны быть также зарегистрированы в Роспатенте.

Разрешение споров.

Обычно в таких договорах прописывается, что возникающие споры решаются путём проведения двусторонних переговоров. А если они не приводят к результату, составляется претензия. Важно указать в каком порядке заинтересованная сторона составляет письменную претензию, доставляет её, а также определяется порядок её рассмотрения, исполнения и действия в случае неисполнения. Прописывается вариант передачи спора в арбитражный суд.

Заключительные положения договора

В этом разделе добавляются данные о возможных видах связи для передачи сообщения между сторонами. А также определяются дополнения и приложения к договору.

Договор коммерческой концессии составляется в трёх экземплярах. Один передаётся в Роспатент.

Особенности договора коммерческой концессии

• Сторонами, как уже было сказано, могут быть только индивидуальные предприниматели и юридические лица. Физлица права на это не имеют.
• Договор не подразумевает передачу исключительных прав контрагенту.
• Важное значение в договоре имеет цель передачи этих прав – предпринимательская деятельность.
• Должно быть указано, какие именно обязанности ложатся на плечи франчайзера. А это значит, что всё, что имеется ввиду обычно в коммерческом предложении под размытыми названиями «обучение» и «сопровождение» должно быть в договоре прописано и расписано – консультации, контроль, обучение сотрудников и т.д.
• Необходимо отметить, что, несмотря на специфику подчинения франчайзи франчайзеру, покупатель всё же имеет юридическую самостоятельность. Что, кстати, опять же, часто используется в коммерческих предложениях в качестве преимущества. И вот эта самостоятельность также должна быть отражена в договоре.
• Так как франчайзинговые предложения индивидуальны, то все возможности и ограничения конкретной сделки отражаются именно в договоре.

Подводные камни оформления франшизы связанные с договором коммерческой концессии

Нюансов, связанных с договором коммерческой концессии очень много. И, увы, многие начинающие франчайзеры не уделяют им должного внимания.

Товарный знак

Также в обиходе используются названия «товарная марка» и «торговая марка».

Это обозначение, служащее для индивидуализации товаров, которое закрепляется на законодательном уровне. Обладатель товарного знака может запрещать использование другими лицами.

Как мы выяснили, договор КК (коммерческой концессии) как раз даёт право использовать в том числе и товарный знак. И казалось бы в чём подвох? Ничего же страшного не будет, если нет никакого товарного знака?

Будет. Внимание!

В случае отсутствия товарного знака у франчайзера, Роспатент договор коммерческой концессии не зарегистрирует. И тогда, если возникнет спор, суд не примет отношения, скреплённые таким договором, как отношения франчайзинга!

Что делать если нет товарного знака? Есть вариант заменить договор коммерческой концессии на лицензионный договор. Но такой случай лучше заранее обсудить с юристом.

Поддельные права

Кому-то это может показаться абсурдным, но случаи, когда франчайзер продаёт франшизу, не имея прав на ту или иную технологию или интеллектуальную собственность – очень часты!

Поэтому в первую очередь этот пункт нужен франчайзи. Проверяйте принадлежность прав! Сделать это можно спокойно на сайте Роспатента. Всё есть в открытом доступе.

Для франчайзера же не лишним будет давать ссылки на документы, удостоверяющие его права, чтобы повысить доверие будущих покупателей франшизы.

Бесплатный франчайзинг

Полезно знать, что договор коммерческой концессии не может быть бесплатным по закону РФ! Можно варьировать размер платежей, отчислений и прочего, но не указывать размер вознаграждения нельзя. Иначе договор будет признан недействительным!

Договор франчайзинга сам по себе означает мало

Что мы имеем ввиду? Предметом договора является передаваемый комплекс прав. И не более. То есть, франчайзер за плату передаёт права, а не говорит о том, что будет всячески способствовать росту прибыли франчайзи.

И в этом также состоит проблема российского франчайзинга. Будущий франчайзи, подписывая договор, считает, что само это подписание уже даёт ему право рассчитывать на всестороннюю поддержку и помощь со стороны головного офиса. Но если это дополнительно не прописано в документе, то этого нет.

Такие заблуждения нередко становятся причиной разрушения надежд, которые тут же ведут к ухудшению взаимоотношений и почти всегда – к их разрыву.

Поэтому в договоре обязательно должны быть прописаны дополнительным списком все обязанности франчайзера после получения вознаграждения. Более того, должны быть указаны и штрафные санкции на случай невыполнения этих обязательств.

Стратегия развития

Есть случаи, когда договор заключается на длительный период, и франчайзер со временем начинает повышать сумму ежемесячных выплат. Естественно это приводит к недовольству со стороны франчайзи. Обычно такой рост сразу закладывается, если у фирмы прописывается стратегия развития. А вот в договоре это почему-то не указывается.

Поэтому желательно в договоре указывать возможность роста и обстоятельства, которые этому будут способствовать.

Проблемы в законодательстве

Основная проблема заключается в том, что никто не спешит основательно сесть и проработать законодательные акты, управляющие франчайзингом в России. А тем временем, профессиональное сообщество уже давно уже кричит о необходимости таких мер.

Но пока есть как есть. Поэтому можно выделить несколько причин для недовольства.

Чем недовольны франчайзеры?

• Недостаточная защита конфиденциальной информации. Несовершенство законов отражается на трудности осуществления полной сохранности коммерческой тайны. Данный недостаток системы отражается как на франчайзерах, так и на их франчайзи: из опасения разглашения важной информации владельцы франшизы не включают во франчайзинговый пакет все данные, касающиеся ведения бизнеса.
• Отсутствие законодательной защиты в тех случаях, когда франшизные предприятия оказываются убыточными из-за действия субъективных факторов (некомпетентное руководство, несоблюдение производственных стандартов и рекомендаций франчайзера и т.п.), и неудачливые франчайзи дискредитируют весь бренд в целом.
• Отсутствие законодательной защиты в тех случаях, когда бывшие франчайзи выходят из франшизной сети и открывают собственное дело под уникальным брендом, при этом используя все технологии, наработки и рекомендации, которые когда-то предоставил им франчайзер. В этом случае бывшие партнеры превращаются в прямых конкурентов, и единственный способ, доступный франчайзерам для предотвращения такого поворота событий – это опять-таки предоставление неполных данных о своей бизнес-системе.
• Солидарная ответственность за качество продуктов. По сути, такой род ответственности подразумевает совместное ведение бизнеса, а франшиза как раз-таки предполагает, что франчайзи обладает гораздо большей автономностью, чем филиал головной компании. Франчайзер контролирует только те стороны предпринимательской деятельности своего франчайзи, которые предусмотрены договором коммерческой концессии – головная компания не вправе заходить за его рамки и не может воспрепятствовать франчайзи, даже если в его бизнесе присутствует недобросовестность. При этом ответственность за нарушение качества франчайзер и франчайзи несут вместе.
• Изменение условий договора о коммерческой концессии при его продлении, которое возможно только при обоюдном согласии. Разумеется, франчайзи, который желает пролонгировать пользование франшизой, не согласится на ухудшение условий, и это часто идет вразрез с бизнес-интересами франчайзера, поскольку ситуация на рынке может кардинально измениться с момента подписания договора, и владелец франшизы, вкладывавший свои ресурсы в развитие бренда несет убытки.

Что не нравится франчайзи?

Основные нарекания у покупателей франшизы вызывает необходимость информировать своих покупателей и клиентов о том, что их предприятие не является прямым филиалом известной компании, а работает по франшизе. Таким образом, снижается доверие клиентов, ведь потребители, выбирая известный бренд, хотят взаимодействовать не со сторонним предприятием с неизвестным качеством обслуживания, а именно с компанией-правообладателем.

Договор коммерческой концессии (франчайзинга): образец, условия, регистрация

Договор коммерческой концессии (ДКК) – это документ, оформляющий передачу права на товарный знак, знаки обслуживания, а также другие предусмотренные договором объекты исключительных прав – секреты производства, коммерческое обозначение. Кроме них, договор предусматривает использование деловой репутации и коммерческого опыта правообладателя.

Как видно из определения, это интегральный документ, то есть в него могут быть включена передача всех вышеперечисленных прав. Часто при оформлении франчайзинговых отношений деловые партнеры обходятся только им.

И правообладателем, и пользователем может быть только юридическое лицо или индивидуальный предприниматель.

Главным предметом ДКК является товарный знак. Его передача по договору обязательна. Кроме него, могут передаваться права на IT-систему, обучение, коммерческую тайну (например, стандарты работы).

Еще две важных характеристики договора коммерческой концессии – он может быть ограничен по времени и месту.

Ограниченный по времени договор может заключаться на несколько лет (стандарт в России – 5 лет), после чего он должен быть перезаключен, если франчайзи хочет продолжать работу по франшизе. Франчайзи, чей договор закончился, имеет приоритет на его переподписание. Если франчайзи отказали в переподписании договора, а франчайзор продолжает продавать франшизу по тем же условиям, что были предложены франчайзи, последний имеет право подать на франчайзора в суд.

Ограниченность по месту означает, что все права выдаются на конкретную территорию. Например, франчайзи может открывать кафе под вывеской бренда только в своем городе. Если он решит открыть кафе за пределами города, он не сможет использовать не только бренд, но и стандарты, и IT-систему франчайзора в этом заведении. Это делается для того, чтобы между франчайзи не возникало конкуренции, например, за город. Часто франшизы называют это «эксклюзивом» — на вашей территории сможете открыть франшизу только вы. Размер территории может быть разным – от федеральных округов до конкретного адреса, все зависит от самой франшизы.

Частный случай ДКК – договор коммерческой субконцессии. Он подписывается в том случае, если франчайзи получает право на блага не от владельца товарного знака, а от другого франчайзи, имеющего право на передачу этого товарного знака. Такой «промежуточный» партнер обычно называется мастер-франчайзи. От обычного ДКК он ничем не отличается, кроме того, что в нем участвуют три стороны. Также, если мастер-франчайзи лишится права на товарный знак, его автоматически лишатся все франчайзи, подписавшие с ним договор субконцессии.

В договоре коммерческой концессии всегда прописываются обязанности сторон. Поэтому при их нарушении любая из сторон может расторгнуть договор. Что может стать причиной расторжения? Франчайзор может расторгнуть договор с франчайзи, если последний:

• • Некачественно оказывает услуги, производит товары, выполняет работы
• • Грубо нарушает инструкции правообладателя
• • Не выплачивает в срок вознаграждение
• • Не устранил нарушение, о котором правообладатель сообщил ему в письменной форме
• • Нарушил ограничения, прописанные в договоре (например, открыл конкурирующее предприятие)
• • Франчайзи обанкротился

Франчайзи, в свою очередь, может расторгнуть договор с франчайзором, если он:

• • Нарушил ограничения, прописанные в договоре (например, подписал договор на ту же территорию с другим пользователем)
• • Перестал владеть товарным знаком
• • Изменил коммерческое обозначение (это может быть рассмотрено как упущенная выгода)
• • Франчайзор обанкротился

Франчайзи не может предъявить требования о взыскании убытков без расторжения договора.

Если происходит смена правообладателя, в договор вносятся изменения. Новый договор не подписывается.

Если пользователь умирает, то право передается его наследнику. Однако, чтобы вступить в права, наследник должен зарегистрироваться в качестве индивидуального предпринимателя.

В российском законодательстве именно договор коммерческой концессии – наиболее близкий к западному договору франчайзинга документ.

Что должно входить в договор:

• • Реквизиты франчайзора. Франчайзор не может быть простым физическим лицом.
• • Перечень используемых терминов. Если в договоре многократно используется какой-то термин, например, «база знаний», он должен быть объяснен.
• • Предмет — товарный знак и другие блага. У товарного знака обязательно должен быть указан номер и дата регистрации (проверить, есть ли такой товарный знак, можно через каталог БИБОСС). Остальные блага должны быть описаны в перечне используемых терминов. Также в этом пункте прописываются условия передачи благ – временные и территориальные ограничения.
• • Права и обязанности сторон. Здесь прописаны рамки использования предмета. Например: «пользователь имеет право использовать товарный знак для самостоятельного создания рекламной продукции, в рамках правил, прописанных в брендбуке». Важно соблюдать баланс – некоторые франчайзоры, пользуясь юридической безграмотностью франчайзи, очень общими словами прописывают собственные обязанности, но во всех деталях – обязанности франчайзи и санкции. То же касается и прав.
• • Ответственность сторон. Наказания, штрафы и другие санкции. Могут быть описаны в формате «нарушение – наказание», а могут быть собраны в группы. Например, в «Правах и обязанностях сторон» какие-то обязанности могут быть прописаны с пометкой «нестрогое правило», а какие-то – «строгое правило». В параграфе про наказания, вместо расписывания каждого из нарушений, может просто стоять наказание за несоблюдение нестрогого правила и строгого. Для договоров, в которых все расписано очень подробно, это оптимальный вариант. Так же, как и с правами и обязанностями, на практике встречаются «несбалансированные» договоры – штрафы франчайзи расписаны во всех подробностях, а франчайзор, если он что-то нарушит, никакой серьезной ответственности не несет.
• • Форс-мажор. Условия, при которых стороны освобождаются от обязанностей по договору и действия, которые стороны должны предпринять в этом случае. Например, форс-мажором может считаться эпидемия, экономическая блокада, начало военных действий или террористический акт. Франчайзи в этом случае должен в течение указанного в договоре срока оповестить франчайзора о невозможности исполнять обязательства по договору на неопределенное время.
• • Разрешение споров. Каким образом будут регулироваться возникающие споры – будут ли это переговоры или сразу дело отдается в суд. В большинстве случаев прописывается порядок:
• • – Переговоры.
  • – Претензия в письменной форме, если переговоры были безрезультатны.
  • – Подача иска в суд, если претензия не была удовлетворена в срок, указанный в договоре.
• • Условия изменения или досрочного расторжения договора. Обычно здесь перечислены условия, соответствующие ГК РФ:
• • – Закон не предъявляет особых требований к процессу изменения договора коммерческой концессии. Измененный договор должен быть зарегистрирован в Роспатенте.
  • – Бессрочный ДКК можно расторгнуть, уведомив другую сторону за 6 месяцев до расторжения. Если в договоре прописаны отступные при досрочном расторжении, уведомить можно за 30 или более дней.
• • Вознаграждение правообладателя. Сумма вступительного взноса и постоянных оплат (роялти), а также сроки и порядок их оплаты. Либо стоимость поставки товара. Может не выделяться в отдельный параграф, а быть прописанной в «Предмете».
• • Заключительные положения. Здесь прописываются срок, с которого начинается действие договора, а также срок, в который договор должен быть зарегистрирован в Роспатенте. Могут быть и другие дополнительные условия, не попадающие под остальные пункты договора.
• • Приложение. Каждая франшиза сама решает, что выписать в приложение, у многих его нет. Азат Муртазин: «Я убежден, что чем меньше написано в разных приложениях к договору, тем лучше и удобнее. Франшиза – это очень гибкое явление, поэтому требуется легкий механизм для обновлений, освежения бизнес-системы. Я, когда составляю договоры, не зашиваю всякие чек-листы как приложение к договору. Я в договоре говорю, что есть стандарты, их определяет франчайзор, и у него есть возможность эти стандарты менять, а сами стандарты, например, выложены в виде облачной базы знаний. И есть регламент уведомления об обновлениях, если франшиза этого требует. Т.е. договор носит организационный характер, а содержание франшизы ни в каких приложениях не фигурирует, может, только в самом договоре».

Франчайзинг — Википедия

У этого термина существуют и другие значения, см. франшиза.

Франча́йзинг (англиц. от franchising), или франши́за (галлиц. от franchise — «льгота, привилегия»), или коммерческая концессия — вид отношений между рыночными субъектами, когда одна сторона (франча́йзер^[1]) передаёт другой стороне (франча́йзи) за плату (паушальный взнос) право на определённый вид предпринимательства, используя разработанную бизнес-модель его ведения: действовать от своего имени, используя технологию, сырьё, товарные знаки и/или бренды франчайзера.

В общем смысле, франчайзинг — это «аренда» товарного знака или коммерческого обозначения. Использование франшизы регламентируется договором между франчайзером (тот, кто предоставляет франшизу) и франчайзи (тот, кто её получает). Содержание договора может быть различно, от простого до очень сложного, содержащего мельчайшие подробности использования товарного знака. Как правило, в договоре регламентируется сумма отчислений за использование франшизы (она может быть фиксированная, единоразовая за определённый период, составляющая процент от продаж). Требование отчислений может и отсутствовать, но в таком случае франчайзи обязуется покупать у франчайзера определённое количество товара/работ/услуг.

Отдельным пунктом договоров могут служить условия использования товарного знака/бренда. Эти требования могут быть как очень простыми (например, франчайзи имеет право использовать бренд в конкретной отрасли), так и жёсткими (например, франчайзи обязуется использовать оборудование в магазине в точном соответствии с требованиями франчайзера — от размеров и цвета полок до униформы персонала).

Филип Котлер выделяет следующие элементы франчайзинга^[2]:

• Франчайзер получает отчисления за использование своего товарного знака, ноу-хау, часто обеспечивает поставки сырья, компонентов, обучение персонала.
• Франчайзи покупает (выплачивает взносы) право ведения дела по схеме, разработанной франчайзером. Франчайзи сам несёт затраты на подготовку, запуск и работу своего участка.
• Франшиза — система, описывающая все аспекты и условия ведения дела, чтобы оно соответствовал требованиям франчайзера.
• Паушальный взнос (от нем. Pauschale «толстый кусок») — стоимость франшизы, фиксированная сумма, которую франчайзи платит франчайзеру на начальном этапе. Составляет: 9-11 % от общих стартовых затрат. Включает: бизнес-бук (регламент организации деятельности), бренд-бук (правила построения и использования элементов фирменного стиля, рекламы), управление и обучение персонала, методики продаж, рецептуры и технологии, формы учёта, отчётности, инструкции и так далее.
• Роялти — ежемесячный платёж за использование товарных знаков, патентов или иных авторских прав, принадлежащих франчайзеру. Может составлять 2-6 % от оборота/выручки франчайзи или быть фиксированной суммой или даже нулевой. Уплачивается помимо суммы рекламного взноса. 
• Рекламный взнос — ежемесячный платёж в пользу франчайзера для проведения глобальных рекламных и маркетинговых кампаний. Может составлять 1-3 % от оборота/выручки или быть фиксированной суммой. Уплачивается помимо суммы роялти.

• Прямой франчайзинг. Означает передачу прав по ведению дела одному лицу (на одно предприятие) с ограничением территории.
• Субфранчайзинг. При этой форме франчайзер передает субфранчайзеру большую часть своих прав на закрепленной территории, включая право открывать свои предприятия и продавать франшизы третьим лицам.
• Мастер-франшиза. Очень близок к субфранчайзингу и используется, как правило, в деятельности крупных международных сетей (в качестве закрепленной территории обычно выступает целая страна или группа стран). В отличие от предыдущей формы, при которой среднему звену делегируется только часть прав и обязанностей головной компании, в этом случае предполагается полная и эксклюзивная передача полномочий франчайзера мастер-франчайзи.
• Обратный. В России практикуется, в частности, компанией X5 Retail Group (бренды «Пятерочка» и «Перекресток») с 2010 года. Суть заключается в том, что франчайзи выступает в роли агента, который берет у компании-франчайзера товар на реализацию, и потом получает доход в виде % от оборота своего предприятия. Это позволяет существенно снизить первоначальные затраты на открытие, поскольку товарное наполнение такого магазина, как Перекресток, может составлять существенную долю от суммарного объема первоначальных инвестиций.

• Товарный. Используется, в основном, в торговой сфере. Франчайзи получает право реализовывать товары, выпущенные франчайзером или под его торговой маркой. Франчайзинговый договор регламентирует технологию продаж, ассортимент услуг и товаров и четкие правила использования торговой марки производителя. Пример — фирменный магазин по продаже обуви или одежды.
• Производственный (промышленный). Франчайзи получает право на производство и продажу продукции под фирменным знаком франчайзера. Франчайзи получает технологию и ключевое сырье, оговариваются требования к производственному процессу, объёму выпускаемой продукции, её качеству, планы продаж, квалификация персонала, отчетность.
• Сервисный. Франчайзи предоставляется право заниматься определенным видом услуг под торговой маркой франчайзера, который обеспечивает партнера оборудованием, рекламной и маркетинговой технологией. Кроме поддержки, компания-франчайзер осуществляет контроль за работой. Пример сервисного франчайзинга — сеть химчисток.
• Бизнес-формат. Франчайзер передаёт партнеру не только права продаж, но и лицензию на организацию данного вида дела. В документах четко оговаривается концепция предпринимательства, даются подробные инструкции по обучению сотрудников, требования к оформлению интерьера, к униформе персонала. Регламентируется рекламная политика, ведение отчетности, взаимоотношения с поставщиками товара.

Рынок услуг[править | править код]

Прототипом современной системы франчайзинга принято считать систему продаж и обслуживания швейных машин Зингера. Основатель всемирно известной компании «Singer Sewing machine company» Исаак Зингер стал родоначальником современного франчайзинга. Начиная с 1851 года, фирма Зингера заключала с дистрибьюторами товара письменный договор на передачу франшизы, договором передавалось право на продажу и ремонт швейных машинок на определённой территории Соединённых Штатов.

На момент организации первой в мире полноценной франчайзинговой системы фирма Зингера обеспечила массовое производство швейных машин, позволяющее поддерживать самые конкурентные цены, но при этом не имела налаженной системы сервиса, которая позволила бы организовать обслуживание и ремонт машин на всей территории США. В связи с этим и была создана франчайзинговая система, которая предоставляла финансово-независимым фирмам исключительные права продавать и обслуживать швейные машины на определённой территории. Эти первые франшизы, по своей сути, были действующими дистрибьюторскими соглашениями с дополнительными обязанностями франчайзи (дилера) обслуживать машины.

В 1920-х годах в США начал развиваться стандартный товарный франчайзинг. По принципу франчайзинга начали строить свои взаимоотношения с владельцами розничных магазинов крупные оптовые поставщики. Оптовый продавец (или франчайзер) давал возможность небольшим розничным торгующим организациям получать дополнительно многочисленные скидки, использовать марку торговой фирмы и при этом сохранять свою независимость.

После кризиса в экономике США 1930 года франчайзинг начали осваивать нефтеперерабатывающие компании. Так появились первые сетевые бензоколонки, принадлежавшие независимым франчайзи. Как правило, заправочные станции передавались мелким местным предпринимателям на условиях аренды.

Классический товарный франчайзинг, распределяющий в системе франчайзер — франчайзер товары, и услуги начал видоизменяться только в 1950-х годах.

В 1945 году Рэй Крок, будущий основатель компании Мак Дональдс, заинтересовался причинами популярности одного небольшого ресторана в San Bernardino на Западе США. В результате он обратился к владельцам успешного ресторана и вскоре получил лицензию на право купли-продажи таких же ресторанов. В 1955 году Рэй Крок основал компанию Мак Дональдс Систем, Инк., которая является родоначальником франчайзинга делового формата (Business Format Franchisings), то есть франчайзинга в его современном виде, когда вместе с франшизой передаётся целая система ведения бизнеса.

В России и СНГ франчайзинг появился в начале 1990-х годов. Пионером франчайзинга в России стал Владимир Довгань с франшизами «Дока-хлеб» и «Дока-пицца». Машиностроительное предприятие «Дока» в Тольятти в 1990 начало выпуск оборудования, покупатели которого получали не только мини-пекарни, но и готовые бизнес-технологии. С 1990 по 1994 годы под брендами «Дока-пицца» и «Дока-хлеб» работало более 800 пекарен по всему СНГ. В 1994 году Владимир Довгань опубликовал книгу «Франчайзинг: путь к расширению бизнеса. Практическое пособие для предпринимателей», описав не только теорию, но и практику реализации^[3]. В 1995 году резко подорожали электричество и металл, что привело к закрытию производства, а вместе с ним и первой российской франчайзинговой сети. В 1997 году компания «Дока-хлеб» была признана банкротом.

Следующей компанией, которая начала активно завоёвывать рынок франчайзинга в России, стала компания ГМР «Планета гостеприимства» — в 1997 году они вышли на рынок с мастер-франшизой «Sbarro». В том же году начала активную работу ГК «Спортмастер», которая привела именитые зарубежные спортивные и одёжные бренды (Kettler, Columbia, o’Neil), и начала развивать собственные мультибрендовые магазины («Footerra», «Спортландия»). Активно развивалась и франшиза VKO — туроператора, который позже объединился с Mostravel и «Вояж Киев» и образовали «TUI Россия и СНГ».

В том же году была создана Российская Ассоциация франчайзинга.

2003 год — проведена первая выставка франшиз BUYBRAND Expo. В России на тот момент работает не более 10-15 франчайзинговых компаний.

В 2004 году в Россию пришли бренды «Sela» и «Subway». В этот же год издается журнал «Франчайзинг в России».

В середине двухтысячных годов на рынке России появились франшизы Milavitsa, 2ГИС, Бэби-клуб, Алфавит, BERGhoff, Азимут отель, Национальный банк сбережений, News Media (газеты «Жизнь» и «Твой день»), EVITA, Кофеин и многие другие. Компания «Fransh стратегия роста» выпустила первый печатный каталог франшиз в России^[4], а также была основателем первого российского интернет-каталога франшиз «БиБосс».

Кризис 2008 года больно ударил по игрокам рынка франчайзинга — в течение 2008—2009 года многие компании либо прекратили свою франчайзинговую деятельность, либо покинули рынок России. Восстанавливаться ситуация начала только к 2010 году, а в 2011 году количество франчайзеров почти в 2 раза превысило докризисные показатели.

Производство товаров[править | править код]

В производстве товаров также встречается франшиза. Одной из известных компаний, использующих товарную франшизу, является компания Пепси.

Кризисные явления конца 2014 года сказались в первую очередь на компаниях, зависящих от импорта товаров либо ингредиентов. Это существенно изменило расстановку сил на рынке франчайзинга в России. По результатам рейтинга портала БиБосс^[5], почти все иностранные одежные бренды ушли во вторую половину сотни лучших франшиз, освободив свои позиции российским производителям, а также компаниям, не зависящим от импорта — сфере услуг и IT-предприятиям. Кроме того, существенный рост по итогам 2014 года также показала отрасль микрофинансирования — населению стали требоваться мгновенные займы в большем объёме, что привело к росту продаж франшиз этой категории.

На франчайзинговом рынке России на сентябрь 2019 года присутствует более 3000 компаний. При этом лишь малая часть из них являются реально действующими компаниями. Чтобы правильно оценить франшизу, рекомендуется обращать внимание на ряд моментов.

Анализ франшизы по открытым ресурсам[править | править код]

О каждой франшизе можно найти массу информации, начиная от отзывов, и заканчивая непосредственно адресами уже действующих франчайзи. Вполне можно пообщаться как с представителями компании, так и с их клиентами.

Динамика компании[править | править код]

Важным критерием при оценке компании может служить количество повторных покупок, когда уже действующий партнер-франчайзи покупает еще вторую, третью и последующие франшизы. Это — показатель максимального качества и прибыльности франшизы.

Поддержка франчайзи[править | править код]

Важно оценить, насколько хорошую поддержку оказывает компания-франчайзер. Проще всего это сделать на основании общения с уже действующими франчайзи.

Юридический анализ[править | править код]

Простой юридический анализ легко осуществить перед покупкой франшизы. Для этого достаточно на основании договора проверить по открытым базам аспекты сделки: юридическое лицо, его судебную историю по картотеке арбитражных дел, наличие исполнительных производств и прочее. Известны случаи, когда франшизу продавала компания, находящаяся на стадии банкротства. Также по открытому реестру товарных знаков^[6] можно проверить товарный знак: когда и кем он был зарегистрирован, случилось ли это до начала продаж франшизы, оценить объём зарегистрированных лицензионных договоров.

Рейтинги франшиз[править | править код]

Рейтинги франшиз составляются информационными порталами для того, чтобы потенциальные покупатели франшиз могли сориентироваться в рынке и выбрать ту франшизу, которая подходит именно им. Использование рейтингов франшиз позволяет упростить процесс выбора и анализа интересной вам франшизы. Разные информационные ресурсы выбирают разные методики составления рейтинга, но есть и объединяющие их черты.

Исторически первый рейтинг франшиз России был выпущен бизнес-порталом БИБОСС 5 апреля 2012 года^[7]. Рейтинг был основан на количественных характеристиках компаний — количество открытых точек, количество повторных открытий уже существующим партнером (характеристика, которая указывает на качество франшизы), объемы закрытий и динамика развития сети. Рейтинг БИБОСС был ежегодным до 2018 года, когда была пересмотрена методология рейтинга, и с тех пор франшизы в рейтинге оцениваются не только по количественным показателям, но и по показателям привлекательности для потенциального покупателя франшизы. Эта оценка осуществляется с привлечением «тайных покупателей»^[8]. Также с 2018 года рейтинг портала БИБОСС стал фиксироваться ежемесячно, присутствует возможность смотреть текущую ситуацию на рынке в режиме «он-лайн».

Следом за порталом БИБОСС 6 июля 2012 года^[9] свой рейтинг выпустил журнал Forbes Russia. В данный момент это второй старейший рейтинг франшиз России, который обновляется ежегодно. В качестве основного критерия они используют оценку прибыльности франшиз, которая рассчитывается исходя из финансовых показателей компаний-франчайзеров.

1 июня 2016 года^[10] свой рейтинг решил представить рынку и известный аналитический портал РБК. Их методика отличалась от всех представленных ранее рейтингов тем, что они оценивали только официальные данные по количеству заключенных договоров коммерческой концессии или лицензионных договоров (эти два вида договоров являются популярными способами договорного оформления франчайзинговых отношений в России). Рейтинг РБК неоднократно критиковался различными изданиями и экспертами рынка^[11][12] за то, что их методика не позволяет охватить все франшизы — многие компании используют договорные структуры, не требующие обязательной регистрации в Роспатенте^[13], и соответственно не оцениваются экспертами РБК. Рейтинг франшиз РБК также обновляется ежегодно, последние года в качестве соавторов они стали привлекать экспертов известной консалтинговой компании Франкон, представителей портала Franshiza.ru

Таким образом, к 2016 году на рынке были представлены все основные виды рейтингов франшиз, необходимые покупателям — рейтинг БИБОСС, основанный на динамике развития и покупательской привлекательности франшиз, рейтинг Forbes, основанный на финансовых результатах компаний, и рейтинг РБК, который базируется на официальных данных Роспатента. После этого на рынке стали появляться иные рейтинги франшиз от сторонних порталов и экспертов рынка, в большинстве своём использующие либо методику, аналогичную первому рейтингу портала БИБОСС (учитывается динамика развития и зависимость её от количества инвестиций), либо оценивающие популярность франшиз на данной рекламной площадке (количество просмотров и входящих заявок на ту или иную франшизу).

В данный момент (февраль 2020 года) экспертной группой, включающей в себя представителей ТПП РФ, членов банковского сообщества, представителей ведущих интернет-площадок (БИБОСС, Franshiza.ru) и организаторов оффлайн-мероприятий (BuyBrand, Национальный фестиваль франшиз), а также других экспертов рынка, ведётся активная работа по разработке единого рейтинга франшиз, который удовлетворял бы требованиям как покупателей франшиз, так и других заинтересованных участников рынка, например банков, которым необходимо оценивать надежность потенциального заёмщика. Результаты работы этой экспертной группы планируется представить рынку и направить в соответствующие правительственные институты в середине марта 2020 года.

Франчайзинг по российскому праву: практика рынка[править | править код]

В российском законодательстве отсутствует такое понятие, как «франчайзинг». Поэтому компании используют разные способы оформления франчайзинговых отношений. Наиболее популярным является договор коммерческой концессии

Договор коммерческой концессии[править | править код]

По договору коммерческой концессии одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав, включающий право на товарный знак, знак обслуживания, а также права на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав, в частности на коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау).

Договор коммерческой концессии предусматривает использование комплекса исключительных прав, деловой репутации и коммерческого опыта правообладателя в определённом объёме (в частности, с установлением минимального и (или) максимального объёма использования), с указанием или без указания территории использования применительно к определённой сфере предпринимательской деятельности (продаже товаров, полученных от правообладателя или произведённых пользователем, осуществлению иной торговой деятельности, выполнению работ, оказанию услуг).

Сторонами по договору коммерческой концессии могут быть коммерческие организации и граждане, зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей.

Лицензионный договор[править | править код]

Лицензионный договор – это документ, оформляющий передачу права на результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации (далее для краткости мы будем называть их «благом»).

Субъекты лицензионного договора:[править | править код]

• Владелец блага – Лицензиар
• Получатель блага – Лицензиат

В отличие от договора коммерческой концессии, и лицензиар, и лицензиат могут быть физическими лицами. Если договор подписывается между двумя коммерческими организациями (юр.лицами или ИП), он обязательно должен быть возмездным. Если в договоре участвует некоммерческая организация или физическое лицо – договор может быть безвозмездным.

Предметом лицензионного договора может выступать любая интеллектуальная собственность: товарный знак, средства индивидуализации (например, фирменный стиль), ноу-хау (в таком случае лицензиар должен обладать патентом), секреты производства, база знаний, IT-система.

В отличие от договора коммерческой концессии, который может быть бессрочным и не привязанным к конкретной территории, лицензионный договор всегда включает в себя территорию предоставления права и время предоставления (5 лет, если в договоре не прописано иной срок).

Лицензионный договор обязан содержать не только объект (например, товарный знак), но и способы его использования (например, демонстрация на вывеске, рекламных материалах и т.д.). Лицензиат должен отчитываться об использовании блага.

Преимущества франчайзинга[править | править код]

Преимущества для франчайзера[править | править код]

Для франчайзера преимущества заключены в нескольких аспектах:

• Рост дела не требует усложнения менеджмента. Функции региональных менеджеров выполняют деловые партнёры, которые мотивированы не только высоким доходом, но и несут часть деловых рисков. Это упрощает администрирование для франчайзера.
• Снижается потребность в капитале. Каждый франчайзи самостоятельно несёт затраты на подбор и обучение персонала, контроль качества, рекламу, покупку оборудования и расходных материалов. Совокупно это существенные бесплатные вложения в инфраструктуру дела правообладателя, которые не требуют усилий по их привлечению и контроля использования.
• Роялти и увеличение продаж. Помимо платы за франшизу, вполне возможен рост продаж ключевой продукции, так как франчайзи обязаны покупать определённые договором партии товара, расходных материалов или иной продукции/услуг. Стабильный доход позволяет планировать его на будущее, а значит, планировать развитие новых направлений.
• Реклама. Развитие франчайзинговой сети является отличной рекламой бренда, не требующей специальных финансовых вложений.

Преимущества для франчайзи[править | править код]

Использование проверенной бизнес-системы[править | править код]

Прежде чем предлагать свою франшизу на рынке, франчайзер должен «довести до ума» свою бизнес-систему, отработать все деловые процессы и доказать эффективность своего предпринимательства. Более того, франчайзер для эффективного развития франчайзинговой сети должен иметь флагманское предприятие, на основании которого и происходит клонирование дела. Поэтому, приобретая франшизу, предприниматель приобретает уже проверенную и отработанную бизнес-модель, которая доказала свою эффективность.

Возможность выбора отрасли[править | править код]

Потенциальный франчайзи имеет возможность ознакомиться с бизнесом франчайзера до этапа инвестирования собственных средств. Это можно сделать на основе открытой информации — коммерческого предложения франчайзера и его действующих предприятий, как собственных, так и партнёрских.

Возможность снизить риски[править | править код]

Открывая партнёрское предприятие, при хорошо проработанной франчайзинговой программе, франчайзи становится частью «семьи», то есть, в отличие от открывающегося независимого предприятия, франчайзер не оставляет партнёров один на один с множеством проблем и рисков начинающего дела.

Удачный выход на рынок обеспечен[править | править код]

Одним из основных требований к франшизоспособному делу является востребованность предоставляемых компанией-франчайзером товаров или услуг. Поэтому, покупая успешную деловую идею и начиная свою деятельность под уже известным брендом, франчайзи к началу открытия своего предприятия уже имеет круг лояльных бренду потребителей.

Минимальные затраты на рекламу и маркетинг[править | править код]

В связи с тем, что франчайзи начинает вести свою деятельность как часть известной сети, его затраты на первоначальную рекламу сводятся к обеспечению рекламы открытия франчайзингового предприятия на локальном рынке. Так же дело обстоит и с текущей рекламой, которая направлена на «раскрутку» франчайзинговой сети в данном конкретном регионе.

Получение доступа к базе знаний франчайзера[править | править код]

Франчайзер, предоставляя партнёрам свою бизнес-систему, передаёт не только отлаженный механизм, но и «инструкцию» по её эффективному использованию. Франчайзер обучает своих партнёров тому, как нужно эффективно строить дело, учитывая все его специфические особенности.

Гарантированная система поставок[править | править код]

Так как франчайзинг, как правило, для компаний является приоритетным направлением деятельности, и партнёры — франчайзи — имеют самые лучшие условия, франчайзер стремится обеспечить данное направление наибольшими ресурсами, в том числе это касается и вопросов поставки.

Диверсификация[править | править код]

Покупка франшизы может быть вариантом диверсификации из смежной отрасли, что позволяет снизить затраты и время на расширение дела.

• Франчайзи вынуждены следовать правилам и ограничениям, установленным франчайзером, даже если они не приносят максимальной пользы делу.
• Франчайзи часто обязаны закупать сырьё и продукцию у поставщиков, назначенных франчайзером, что может ограничивать их доступ к свободному рынку и вынуждать покупать сырьё и продукцию по завышенным ценам.
• Для франчайзи могут быть установлены жёсткие ограничения на выход из дела, включая запрет на открытие конкурирующих организаций в течение определённого срока или на определённой территории.
• Франчайзи редко могут оказать влияние на вопросы централизованного маркетинга и рекламы, но при этом могут быть вынуждены оплачивать централизованные маркетинговые и рекламные кампании. Таким образом, их средства могут использоваться не в их лучших интересах.

Слабые места договора коммерческой концессии[править | править код]

• Недостаточная защита конфиденциальной информации. Несовершенство законов отражается на трудности осуществления полной сохранности коммерческой тайны. Данный недостаток системы отражается как на франчайзерах, так и на их франчайзи: из-за опасения разглашения важной информации владельцы франшизы не включают во франчайзинговый пакет все данные, касающиеся ведения дела.
• Отсутствие законодательной защиты в тех случаях, когда франшизные предприятия оказываются убыточными из-за действия субъективных факторов (некомпетентное руководство, несоблюдение производственных стандартов и рекомендаций франчайзера и т. п.), и неудачливые франчайзи дискредитируют весь бренд в целом.
• Отсутствие законодательной защиты в тех случаях, когда бывшие франчайзи выходят из франшизной сети и открывают собственное дело под уникальным брендом, при этом используя все технологии, наработки и рекомендации, которые когда-то предоставил им франчайзер. В этом случае бывшие партнёры превращаются в прямых конкурентов, и единственный способ, доступный франчайзерам для предотвращения такого поворота событий — это опять-таки предоставление неполных данных о своей бизнес-системе.
• Солидарная ответственность за качество продуктов. По сути, такой род ответственности подразумевает совместное ведение дела, а франшиза как раз-таки предполагает, что франчайзи обладает гораздо большей автономностью, чем филиал головной компании. Франчайзер контролирует только те стороны предпринимательской деятельности своего франчайзи, которые предусмотрены договором коммерческой концессии — головная компания не вправе заходить за его рамки и не может воспрепятствовать франчайзи, даже если в его деле присутствует недобросовестность. При этом ответственность за нарушение качества франчайзер и франчайзи несут вместе.
• Изменение условий договора о коммерческой концессии при его продлении, которое возможно только при обоюдном согласии. Разумеется, франчайзи, который желает пролонгировать пользование франшизой, не согласится на ухудшение условий, и это часто идёт вразрез с деловыми интересами франчайзера, поскольку ситуация на рынке может кардинально измениться с момента подписания договора, и владелец франшизы, вкладывавший свои ресурсы в развитие бренда, несёт убытки.

Существует множество компаний, которые предоставляют «бизнес под ключ». При этом название «компания-франчайзер» не означает, что компания занимается исключительно развитием франчайзинга, но так же может работать с дистрибьюторами, либо самостоятельно.

Рынок услуг и торговля[править | править код]

• Вопреки расхожему мнению, только 15 % ресторанов McDonald’s в мире принадлежат непосредственно корпорации McDonald’s; все остальные являются собственностью генеральных (национальных) дистрибьюторов (франчайзи). Условия использования очень жёсткие — договором регламентируются даже такие мелочи, как цветовая гамма и размер столиков.
• Известный производитель спортивной одежды Columbia sportswear company в настоящее время полностью перешёл на продажи по франчайзингу. Условия использования не очень жёсткие, главные требования — наличие торговой площади не менее 100 кв. м. в отдельно стоящем здании на проходной торговой улице или в торговом центре и стартовая закупка товара минимум на 80 тыс. долларов.

• METRO Cash & Carry предлагает франшизу розничной торговли «Фасоль» (на конец 2017 года около 300 магазинов).

• Стивен Спинелли-мл., Роберт М. Розенберг, Сью Берли. Франчайзинг = Franchising: Pathway to Wealth Creation. — М.: «Вильямс», 2006. — С. 384. — ISBN 0-13-009717-9.

Договор коммерческой концессии — договор франчайзинга

Юридическое оформление франшизы

В последние годы развитие бизнеса по франчайзингу приобретает в России все большую привлекательность и для франчайзеров, и для покупателей франшизы. Юридической формой оформления франшизных отношений часто служит договор коммерческой концессии, регулируемый 54 главой Гражданского Кодекса РФ. Текст и содержание договора в подавляющем количестве случаев разрабатывается франчайзером как более сильной стороной франчайзинговых отношений.

Чтобы избежать неоправданных рисков и типичных ошибок во время заключения договора, покупателю франшизы следует обратить внимание на ряд моментов.

Проверка франшизы

Прежде всего, франчайзи необходимо собрать наиболее полную информацию обо всех условиях выбранной франшизы. Такие сведения можно получить как от самого франчайзера, так и от действующих франчайзи сети, а также из иных доступных источников.

Как и при заключении любой другой сделки следует проверить благонадежность вашего контрагента. Необходимые сведения можно получить из открытых реестров на сайтах:

• Федеральной Налоговой Службы,
• Базы Арбитражных решений. В данной базе можно увидеть дела и решения по арбитражным спорам и спорам франчайзера с контрагентами, в том числе, с франчайзи,
• Службы судебных приставов,
• Федерального реестра сведений о банкротстве,
• Некоторых других служб и инстанций.

Стороны договора франчайзинга

Сторонами договора коммерческой концессии, согласно букве закона, должны быть либо коммерческие организации, либо индивидуальные предприниматели. Данное требование относится в равной мере как к франчайзерам, так и к франчайзи.

Условия договора концессии

Прежде чем вступить во франшизные отношения, Вам стоит потратить время, чтобы ознакомиться с основными нормами действующего законодательства в сфере франчайзинга и с условиями предлагаемого к заключению договора франшизы.

До момента подписания франшизного договора необходимо уделить особое внимание следующим существенным моментам.

1. Наличие у франчайзера определенных прав:

• права на товарный знак (знак обслуживания). Он является неотъемлемым элементом комплекса исключительных прав, который передается по договору коммерческой концессии. Без передачи товарного знака договор считается ничтожным (не заключенным). Получить информацию о наличии у продавца франшизы товарного знака (знака обслуживания), зарегистрированного в соответствии с законодательством, либо поданной заявки на его регистрацию можно из открытых реестров на сайте Роспатента.
• права на прочие результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации, передаваемые по договору (секреты производства (ноу-хау), объекты авторских прав, коммерческое обозначение, патенты и прочее).
• Покупателю франшизы нужно убедиться, что указанные права индивидуализированы надлежащим образом: есть их подробный перечень, реквизиты документа, подтверждающего права франчайзера на них. Стоит обратить внимание, по каким классам МКТУ предоставляется право использования товарного знака (знака обслуживания), достаточно ли этих классов для полноформатного ведения бизнеса по выбранной франшизе.

2. Вид предоставляемой лицензии

• неисключительная лицензия (с сохранением за франчайзером права выдачи лицензий третьим лицам (простая лицензия).
• исключительная лицензия (без сохранения за франчайзером права выдачи лицензий другим лицам).

Если договор концессии не предусматривает иное, то лицензия по умолчанию предполагается неисключительной. То есть франчайзер имеет право подписывать все новые договоры франчайзинга и выдавать такие же права другим предпринимателям на той же территории действия договора.

Если договор концессии не указывает на эксклюзивность территории франчайзи, то покупателю франшизы целесообразно согласовать с франчайзером предоставление «охранного радиуса» (зоны обслуживания франчайзи). В пределах этой охранной территории франчайзером не будет открыто аналогичных сетевых собственных или франчайзинговых точек.

Роялти и цена франшизы

Заметным условием договора коммерческой концессии всегда будет вознаграждение (ст. 1030 ГК РФ). Без согласования данного пункта договор франшизы считается незаключенным. Покупатель и продавец франшизы обязательно прописывают в договоре сумму вознаграждения или алгоритм его определения. Это может быть единоразовый платеж (паушальный взнос) или периодические выплаты (роялти), или комбинация того и другого. И роялти, и паушальный платеж могут быть установлены в виде фикса. Часто используется расчет стоимости франшизы в процентах от оборота предприятия. Процент может зависеть от площади помещения, численности населения, количества предприятий у франчайзи или от других факторов. Заключая договор франчайзинга, покупатель должен знать, за что, сколько, каким образом и как часто ему придется платить.

Ограничения прав для Сторон договора концессии

Часто в договоре коммерческой концессии описаны ограничения прав сторон (ст. 1033 ГК РФ). Ограничения прав покупателя франшизы могут выглядеть следующим образом:

• не конкурировать с франчайзером на территории, на которую распространяется действие договора франчайзинга;
• отказ от получения аналогичных прав у конкурентов (потенциальных конкурентов) франчайзера – запрет на покупку похожих франшиз;
• обязательство реализовывать товары, выполнять работы или оказывать услуги под брендом франчайзера по единым ценам, которые установил для всей сети франчайзер;
• не осуществлять реализацию аналогичных товаров, выполнение аналогичных работ или оказание аналогичных услуг под брендом других правообладателей;
• вести коммерческую деятельность исключительно в пределах обозначенной в договоре территории;
• согласовывать с франчайзером местоположение помещения под бизнес, а также внешнее и внутреннее оформление предприятия.

Кроме того, договором коммерческой концессии на покупателя франшизы могут накладываться дополнительные обязанности. Например, проведение ребрендинга, модернизация предприятия, прохождение обучения, участие в общесетевых рекламных и маркетинговых активностях, платежи в маркетинговый фонд и прочее. Выполнение данных обязательств может повлечь дополнительные расходы для франчайзи, порой довольно значительные.

Расторжение договора концессии

Только заключая договор франчайзинга, важно оценить возможность и основания досрочного прекращения договора для франчайзера и франчайзи. Во внимание принимается ответственность сторон в случае нарушения ими условий договора. Заключая договор, необходимо помнить о том, что войти в него всегда проще, чем выйти. Поэтому уже в момент подписания договора сторонам необходимо предусмотреть возможность неблагоприятного развития отношений и четко понимать последствия этого.

Подписание и регистрация договора коммерческой концессии

Если все вышеперечисленные моменты изучены и согласованы, остается только подписать договор. Для договора коммерческой концессии законом предполагается простая письменная форма (ст. 1028 ГК РФ). Но важно помнить, что факт передачи права пользования товарным знаком и комплексом исключительных прав подлежит обязательной государственной регистрации в Федеральной службе по интеллектуальной собственности (Роспатенте). Обязанность по этой процедуре лежит на плечах франчайзера, если в договоре не прописан иной порядок. При заключении франшизного договора участникам процесса важно не только подписать его и обменяться сканами, но и получить оригинал договора с подписями уполномоченного лица. Это может значительно упростить ситуацию в случае возникновения споров в дальнейшем.

Как показывает практика, споры возникают достаточно часто. Прежде всего, в финансовых аспектах отношений: по части платежей по договору, действительности самого договора (несогласование предмета договора, отсутствие регистрации в Роспатент и прочее).

Как скачать образец договора франшизы

По данным Franshiza.ru, договор коммерческой концессии является эталонным способом оформления франчайзинговых отношений, но не единственным. В некоторых случаях заключение договора концессии не представляется возможным. Например, в силу отсутствия у франчайзера регистрации товарного знака (знака обслуживания). В этом случае стороны могут использовать альтернативные варианты правовых конструкций. Выбор вида договора франчайзинга зависит от сферы бизнеса франчайзера и условий сотрудничества сторон.

Резюмируя вышесказанное, рекомендуем не относиться легкомысленно к юридическим аспектам франчайзинговых отношений и ни в коем случае не использовать скачанные в сети Интернет образцы и шаблоны договора франчайзинга. Подобные примеры договоров концессии не смогут в полной мере отразить специфику взаимоотношений в сфере франчайзинга.

Всегда следует внимательно читать подписываемый договор, обращаться за юридической поддержкой к профессиональным юристам, ведь франчайзинговые отношения длительные и лучше на начальном этапе покупки франшизы знать все правила Ваших взаимоотношений с франчайзером.

Возможно, Вам также будет интересно:

Когда не стоит покупать франшизу?

50 главных вопросов франчайзеру — о чем Вам не расскажут добровольно

Договор коммерческой концессии: что это такое

Что такое коммерческая концессия

Юридический термин концессия (concessio) впервые появился в римском праве. Он означает предоставление законом и государством некоторых прав и полномочий обществу или отдельному гражданину. В свою очередь коммерческая концессия – это передача некоторых прав в рамках предпринимательской деятельности. Соответственно договор, регулирующий передачу таких прав, может быть заключен исключительно между официально зарегистрированными предпринимателями или компаниями.

В юридической практике также встречается термин концессионный договор, который не имеет отношения к франчайзингу, а регулирует передачу прав использования внутренних природных ресурсов от государства иностранным предпринимателям.

Непосредственно понятие договора коммерческой концессии, включающее в себя продажу франшизы, определяет следующие взаимоотношения сторон: обладатель прав (это должно быть подтверждено официально) передает пользователю на определенный период право использования интеллектуальной собственности (в договоре исключительные права), получая взамен некоторое вознаграждение.

В понятие исключительных прав входят следующие категории интеллектуальной собственности:

• Торговая марка, товарный знак и брендбук. Они должны быть официально зарегистрированы и принадлежать стороне, продающей право.
• Технологии и методики производства.
• Система менеджмента.
• Маркетинговая стратегия.
• Ноу-хау (инновационные решения).
• Другие права.

Характерные особенности договора коммерческой концессии и его принципиальные отличия от лицензионного

Основной документ, регулирующий базовые отношения между франчайзером и франчайзи имеет четыре основные качества, согласно которым он является:

• Консенсуальным — он начинает действовать непосредственно после подписания. Для сравнения другие типы договоров вступают в силу после передачи имущества.
• Двусторонним — определяет права и обязанности, устанавливаемые для обеих сторон соглашения.
• Платным — передача прав осуществляется за вознаграждение.
• Казуальным — имеет обоснование обязательств (простыми словами определяет цели каждой стороны при заключении соглашения).

Многие относят договор коммерческой концессии к некоторой разновидности лицензионного. Несмотря на то, что оба типа документа определяют передачу прав от одного лица к другому, эти виды договоров имеют несколько принципиальных различий:

• Договор франчайзинга может быть заключен только между предпринимателями, а лицензионный не ограничивается бизнес отношениями.
• Лицензионный договор может передавать только одно право, в то время как коммерческая концессия — это комплекс прав.
• Лицензионный и авторский типы договоров могут быть безвозмездными.
• Использование прав по лицензионному договору не ограничивается исключительно предпринимательской деятельностью.

Условия договора коммерческой концессии

На практике договор франчайзинга является достаточно сложным документом, который обязательно должен быть заключен в письменном виде. Он определяет следующие положения:

• Предмет договора. Представляет собой непосредственно факт передачи прав, а также их перечень.
• Права и обязанности сторон. Со стороны правообладателя сюда входит: обязательство о передаче информации, оказание помощи, ограничение на передачу аналогичных прав другим лицам, возможность осуществления контроля. Со стороны пользователя прав предусматривается: использование прав в строго заданном формате, соблюдение стандартов качества, сохранение коммерческой тайны, информирование потребителя о предоставлении товаров или услуг на правах франшизы, запрет на вступление в конкуренцию с правообладателем.
• Территориальное ограничение действия соглашения. Договор может действовать только в рамках определенного региона или повсеместно, что зависит от типа франшизы. Также может быть наложено ограничение на масштабы предприятия (бизнеса), использующего полученное право.
• Срок действия. В большинстве случаев срок договора коммерческой концессии устанавливается без ограничений, но требованиями к оформлению этого типа документа не запрещено указание периода допустимого использования прав.
• Размер вознаграждения. Сумма, выплачиваемая пользователем правообладателю, а также формат ее выплаты, оговаривается сторонами в индивидуальном порядке.
• Порядок действий при расторжении договора. Если срок контракта ограничен, этот пункт зачастую определяет условия его продления. Также указываются варианты как можно расторгнуть договор досрочно по взаимному соглашению, как будет осуществляться процесс прекращения действия документа, при условии банкротства одной из сторон или невыполнения своих обязательств.

Важным моментом в договоре коммерческой концессии выступает тот факт, что права использования также автоматически распространяются на все обновления бренда. Например, компания франчайзер провела ребрендинг, а значит все участники сети (франчайзи) также могут использовать новые логотипы и символику.

Как регистрируется договор франчайзинга

Документ о передаче правообладателем исключительных прав будет считаться недействительным, если он заключен не в письменном виде, а также не зарегистрирован в органах государственной регистрации (Росреестре). Регистрацию выполняет правообладатель. В случае если последний является зарубежной компанией, договор регистрирует орган исполнительной власти, осуществивший регистрацию этого лица.

Для регистрации подаются следующие документы:

• Заявление на проведение регистрации;
• Непосредственно сам договор коммерческой концессии;
• Копии документов сторон о регистрации предпринимательской деятельности;
• Квитанция об уплате госпошлины за регистрацию;
• Копии документов, подтверждающих право владения интеллектуальной собственностью.

Регистрация договора длится около трех месяцев, при условии, что все документы составлены и поданы правильно. Прекращение договора коммерческой концессии также осуществляется через регистрационные органы. При этом заключается новый договор о расторжении первого.

Что такое коммерческая субконцессия

Стандартный договор коммерческой концессии должен быть заключен исключительно на передачу прав от правообладателя к пользователю. Последний не может по такому соглашению выполнять передачу полученных прав третьей стороне. Однако, некоторые типы франшизы не только допускают, но и обязывают получателя прав к такому действию. В этом случае происходит субконцессия, для которой заключается отдельный документ. При этом в договоре коммерческой концессии, помимо основных положений, указывается количество юридических лиц или ИП, которым могут быть переданы пользователем полученные права. Чаще всего устанавливается минимум или максимум допускаемого числа соглашений.

Непосредственно на сам договор коммерческой субконцессии накладываются следующие стандарты:

• Срок его действия не может превышать срок основного договора.
• Ответственность за причиненный вред основному правообладателю со стороны лица, которому были переданы пользователем права, несет пользователь.
• При расторжении первичного договора, права и обязанности перед привлеченным по договору субконцессии лицом, возлагаются на основного правообладателя, при условии принятия им настоящего договора.
• Если первичный договор признается недействительным, вторичный также теряет юридическую силу.

Франчайзинг — относительно новое понятие на отечественном рынке, не имеющее качественной законодательной базы. Это вынуждает многих заключать целую серию стандартных договоров, усложняя процесс передачи прав, а, следовательно, и дальнейшее урегулирование конфликтных ситуаций. Однако зная, как составляется договор коммерческой концессии, что это такое и какие права и обязанности он определяет для сторон, вы сможете упростить для себя процесс оформления сделки, а главное сумеете отличить сам документ от других типов соглашений, которые часто представляются как франшиза, но ею не являются.

Договор франчайзинга. Шпаргалка для тех, кто столкнулся впервые

Франчайзинг – популярная, но очень сложная сделка, так как затрагивает основы бизнеса обеих сторон. Соответственно, у этого договора очень много правовых тонкостей. Юристы обеих сторон должны не только сами представлять себе все эти нюансы, но и объяснить последствия тех или иных условий сотрудникам коммерческих подразделений, которые ведут переговоры.

Аркадий Ли, адвокат В терминологии российского гражданского законодательства франчайзинг именуется коммерческой концессией. Правовому регулированию этого договора посвящена глава 54 Гражданского кодекса.

СПРАВКА. Коммерческая концессия основана на том, что правообладатель за вознаграждение предоставляет пользователю право работать под своими средствами индивидуализации. Например, фирменным наименованием (фирмой), товарным знаком; передает ему информацию, составляющую коммерческую тайну, в том числе «ноу-хау», и оказывает разнообразное содействие в определенной сфере предпринимательской деятельности. С помощью франчайзинга правообладатель расширяет масштаб своего бизнеса без расходов на создание новых филиалов. Пользователь же снижает предпринимательский риск, работая под известной маркой, по отлаженным технологиям и на основе уже полученного опыта.

Что необычного в оформлении договора франчайзинга

На стороне правообладателя может выступать только коммерческая организация. Связано это с тем, что по договору коммерческой концессии предается право на использование фирменного наименования, которое может принадлежать только юридическому лицу. Следовательно, индивидуальный предприниматель быть правообладателем по договору коммерческой концессии не может, поскольку он выступает в гражданском обороте только под своим собственным именем (ст. 19 ГК РФ).

В качестве пользователя может выступать коммерческая компания или индивидуальный предприниматель.

Договор заключается только путем подписания единого документа. Этот договор не может быть заключен путем обмена документами посредством обмена письмами, факсами, телеграммами. То есть общее правило пункта 2 статьи 434 ГК РФ на него не распространяется.

Несоблюдение письменной формы влечет недействительность договора в связи с ничтожностью (п. 1 ст. 1028 ГК РФ).

ВОПРОС В ТЕМУ:Прекращается ли договор коммерческой концессии, если исключительное право перешло от правообладателя к третьему лицу?

Нет, такой переход не является основанием для расторжения заключенного договора или внесения в него изменений и дополнений. По ГК РФ новый правообладатель становится стороной договора в части прав и обязанностей, относящихся к перешедшему исключительному праву.

Договор подлежит обязательной государственной регистрации (ст. 1028 ГК РФ). Причем для сторон коммерческой концессии договор вступает в силу с момента его подписания (либо иного момента, согласованного сторонами). Но в отношениях с третьими лицами стороны договора коммерческой концессии вправе ссылаться на договор лишь с момента его регистрации (ст. 1028 ГК РФ). Это относится и к случаям, когда регистрируются изменения к договору (ст. 1036 ГК РФ).

Действующий в 2007 году порядок регистрации договора коммерческой концессии утвержден приказом Минфина России от 12.08.05 № 105н.

По общему правилу договор франчайзинга регистрируют в органе, который зарегистрировал правообладателя в качестве юридического лица – то есть в налоговой инспекции. Однако если правообладатель «прописан» в иностранном государстве, то за регистрацией договора нужно обратиться в инспекцию, зарегистрировавшую пользователя.

Если в состав передаваемых по договору прав входят исключительные права, охраняемые патентным законом (патенты, товарные знаки и т.д.), договор подлежит регистрации еще и в соответствующем патентном ведомстве (п. 2 ст. 1028 ГК РФ). Несоблюдение этого требования также влечет признание договора ничтожным (недействительным). Порядок регистрации утвержден приказом Роспатента от 29.04.03 № 64.

Необходимо регистрировать любые изменения в договоре. Причем если изменения касаются исключительных прав, охраняемых законом, они регистрируются дважды: в налоговой инспекции и соответствующим патентным ведомством.

СПРАВКА.Отметим, что с 2008 года порядок государственной регистрации договоров коммерческой концессии изменится: ею будет заниматься «федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности» (т.е. Роспатент). Поправки с отсроченным сроком введения их в силу внесены Федеральным законом от 18.12.2006 № 231-ФЗ. В главу кодекса о коммерческой концессии со следующего года вносятся и другие изменения. В основном они носят технический и терминологический характер. Их необходимость вызыванас введением в действие части четвертой Гражданского кодекса РФ и раздела VII – «Права на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации»

Особые существенные условия франчайзинга

Права, которые обязательно передаются пользователю. Прежде всего, необходимо указать права, которые передаются пользователю. Обратим внимание: среди этих прав обязательно должны быть:
— право на фирменное наименование и (или) и (или) коммерческое обозначение;
— право на охраняемую коммерческую информацию (которая нужна пользователю для осуществления переданных ему прав).

Указание на передачу этих в прав – существенное условие договора коммерческой концессии, если его не будут, суд может признать его незаключенным.

«Ссылаться на договор коммерческой концессии в отношениях с третьими лицами стороны смогут только после государственной регистрации франчайзинга»

Право на использование фирменного наименования (коммерческого обозначения) осуществляется в силу простого разрешения правообладателя. Такое разрешение включается в сам текст договора.

Теперь об охраняемой коммерческой информации. Необходимо указать в договоре действия, которые правообладатель должен совершить, чтобы обеспечить доступ пользователя к коммерческой тайне. То есть сведений, в отношении которых правообладатель осуществляет определенные защитные меры. К ним, в частности, можно отнести коммерческий опыт и «ноу-хау».

Думается, что недостаточно внести в договор формулировку «пользователь получает доступ к коммерческой информации правообладателя, составляющей его коммерческую тайну». Охрана коммерческой тайны осуществляется путем принятия целого пакета локальных внутрикорпоративных актов. Поэтому необходимо особо указать, какая конфиденциальная информация представляется пользователю, где именно отражен информация. Это может быть сделано как в самом договоре, так и в отдельном соглашении, которое прилагается к договору.

В договоре также указывается сфера деятельности, в отношении которой устанавливается коммерческая концессия: продажа определенных товаров, оказание услуг и т.д.

ВОПРОС В ТЕМУ:Может ли правообладатель изменить свое фирменное наименование в период действия договора франчайзинга?

Запретить этого правообладателю нельзя. Но в таком случае правообладатель вправе потребовать либо расторжения договора с возмещением убытков, либо уменьшения вознаграждения, которое причитается правообладателю.

А вот если принадлежащее правообладателю право на фирменное наименование (коммерческое обозначение) прекращается вовсе, то прекращается и действие договора коммерческой концессии (п. 3 ст. 1037 ГК РФ).

Срок действия договора. В договоре коммерческой концессии указывается, заключен он на срок либо без указания срока – это существенно условие для данного вида договора. Если срок не будет назван, то любая из сторон имеет право отказаться от договора, предупредив другую сторону за шесть месяцев, поскольку договором не установлен более продолжительный срок (п. 1 ст. 1037 ГК РФ). Учитывая, что коммерческая концессия регулирует достаточно сложные взаимоотношения сторон (которых может быть и больше двух), мы можем порекомендовать все же устанавливать срок действия договора.

Вознаграждение правообладателя. Еще одно существенно условие договора коммерческой концессии. Формы вознаграждения могут быть самыми различными – в статье 1030 ГК РФ указаны лишь возможные варианты решения этого вопроса.

«Если срок договора не будет назван, то любая из сторон имеет право отказаться от него, предупредив контрагента за шесть месяцев»

На практике вознаграждение состоит из двух частей. Первая – взнос за присоединение к фирменной сети правообладателя. Вторая – последующие периодические платежи (определяемые по твердой шкале или в процентах от выручки).

Формулируя условия о вознаграждении, необходимо предусмотреть механизм пересмотра его размера, поскольку могут возникнуть соответствующие условия. Некоторые из них указаны в законе:
— изменение фирменного наименования или коммерческого обозначения правообладателя;
— истечение срока действия иных исключительных прав, пользование которым предоставлено по договору коммерческой концессии.

В обоих случаях пользователь вправе поставить вопрос о соразмерном уменьшении вознаграждения, причитающегося правообладателю. Механизм такого уменьшения лучше заранее определить в договоре.

Примеры дискриминационных условий договора франчайзинга Если вы представляете интересы пользователя, будьте готовы к тому, что другая сторона постарается включить в договор дискриминационные положения.

Несмотря на то, что коммерческая концессия в определенном смысле является видом совместной деятельности (стороны стремятся к достижению успеха сообща), экономические интересы пользователя и правообладателя различаются. Более того, часто франчайзинг носит неравноправный характер, так как пользователь находится скорее в подчиненных, чем в партнерских отношениях с правообладателем. Приведем несколько типичных примеров такого «столкновения интересов»:

1. Условия о неконкуренции между сторонами дополняются правом для правообладателя размещать, например, торговые точки там, где он этого захочет. Как вариант – свободно заключать договоры с продавцами, реализующими товары на территории, в отношении которой действует пользователь. Кроме того, большинство правообладателей не предоставляют каких-либо эксклюзивных прав в отношении определенной местности, если пользователь действует на слишком большой территории.
2. Пользователя обязывают для ведения бизнеса брать в субаренду помещения у правообладателя, который, в свою очередь, берет их в аренду у собственника. Правообладатель при этом извлекает прибыль как посредник. Тут можно посоветовать позаботиться о том, чтобы отношения по субаренде прекращались в момент прекращения действия договора коммерческой концессии.
3. Обязанность пользователя покупать продукцию только и правообладателя или у указанных им поставщиков. Более того, часто запрещают приобретать товары у других организаций, даже если товары соответствуют согласованным сторонами критериям и стандартам.
4. Установление подсудности споров, вытекающих из договора, в интересах правообладателя. Например, указывается, что все споры подлежат рассмотрению государственным судом по его месту нахождения, либо в определенном третейском суде.
5. Пользователя обязывают внести, помимо периодических платежей, деньги в так называемые рекламные фонды. Однако в договоре часто не указывается, как эти средства будут расходоваться, а также обязанность правообладателя отчитываться об их использовании перед пользователем.

ДОГОВОР КОММЕРЧЕСКОЙ КОНЦЕССИИ — это… Что такое ДОГОВОР КОММЕРЧЕСКОЙ КОНЦЕССИИ?

договор, в соответствии с которым одна сторона (правообла-датель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности комплекс исключительных прав, принадлежащих правооблада-телю, в том числе право на фирменное наименование и (или) коммерческое обозначение правообладателя. на охраняемую коммерческую информацию, а также на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав — товарный знак, знак обслуживания и т.д. (ст. 1027 ГК РФ). Один из видов договоров, направленных на установление делового сотрудничества между предпринимательскими организациями. В зарубежной практике получил широчайшее распространение под названием договора франшизы. Имеется несколько разновидностей договора франшизы, отличающихся разной степенью взаимодействия сторон, объемом и характером оказываемых при этом услуг.

Д.к.к. предусматривает использование комплекса исключительных прав, деловой репутации и коммерческого опыта правообладателя в определяемом сторонами объеме, с указанием или без указания территории использования применительно к определенной сфере предпринимательской деятельности (продаже товаров, полученных от право-обладателя или производимых пользователем, осуществлению иной торговой деятельности, выполнению работ,оказанию услуг). Сторонами по Д.к.к. могут быть предпринимательские организации и граждане, действующие в качестве индивидуальных предпринимателей.

Д.к.к. должен быть заключен в письменной форме. Несоблюдение письменной формы влечет недействительность договора. Д.к.к. регистрируется органом, осуществившим регистрацию лица, выступающего в качестве правообладателя. Если правообладатель зарегистрирован в иностранном государстве, регистрацияД.к.к. осуществляется органом, осуществившим регистрацию лица, являющегося пользователем.

Д. к.к. обязывает•правообладателя оказывать пользователю постоянное техническое и консультативное содействие, включая обучение и повышение квалификации работников, контролировать качество товаров (работ, услуг), производимых пользователем на основании Д.к.к. С учетом характера и особенностей осуществляемой деятельности последний обязан: использовать фирменное наименование и коммерческое обозначение правообладателя указанным в договоре образом:обеспечить соответствие качества производимых им на основе договора товаров(работ.услуг)качеству аналогичных товаров (работ, услуг), производимых непосредственно правообладателем: соблюдать инструкции и указания правообладателя при осуществлении предоставленных по договору прав; оказывать покупателям (заказчикам) все дополнительные услуги, на которые они могли бы рассчитывать, получая товар (работу, услугу) непосредственно у правообладателя; не разглашать секреты производства правообладателя и другую полученную от него конфиденциальную коммерческую информацию; информировать покупателей (заказчиков) о том, что он использует фирменное наименование, товарный знак

или иное средство индивидуализации в силу Д.к.к.

Д.к.к. может предусматривать обязательство правообладателя не предоставлять другим лицам аналогичные комплексы исключительных прав для их реализации на закрепленной за пользователем территории либо воздерживаться от собственной аналогичной деятельности на этой территории, а также иные ограничительные условия. Д.к.к. нередко предусматривает, что стороны также осуществляют куплю-продажу товаров. Поэтому они должны согласовывать эти аспекты своих взаимоотношений: минимальные объемы продаж, ассортимент товаров, цены и порядок расчетов и т.д. Для продвижения товаров, закупленных у правообладателя, пользователь может привлекать агентов, действующих на согласованной территории.

Пользователь во взаимоотношениях. с третьими лицами действует, как правило, на свой страх и риск. Он покупает и продает товары и оказывает услуги от своего имени и за свой счет, хотя и использует в своей деятельности фирменное наименование, товарный знак и другие исключительные права, принадлежащие правообладателю. Вместе с тем осуществление правообладателем контроля за надлежащим использованием его исключительных прав создает зависимость, отсутствующую в обычных договорах купли-продажи. Вознаграждение по Д.к.к. может выплачиваться в форме фиксированных разовых или периодических платежей, отчислений от выручки, наценки на оптовую цену товаров, передаваемых правообладателем для перепродажи, или в иной форме,предусмотренной договором. Правообладатель несет субсидиарную ответственность по предъявляемым к пользователю требованиям о несоответствии качества товаров (работ, услуг), реализуемых пользователем по Д.к.к. По требованиям, предъявляемым к пользователю как изготовителю товаров правообладателя, последний несет солидарную ответст-венность.

Д.к.к. находит применение в РФ в основном в случаях предоставления иностранными юридическими лицами прав на использование своих фирменного наименования и знака обслуживания российским организациям в сфере торговли и общественного питания. В этих отношениях Д.к. к. дополняется обязательствами пользователя о покупке принадлежащих правообладателю товаров и продаже их потребителям на указанной в договоре территории, использовании фирменного оборудования,технологий. Пугинский Б.И.

Энциклопедия юриста. 2005.