Договор цессии по договору поставки: Цессия поставка \ Акты, образцы, формы, договоры \ Консультант Плюс

Содержание

Договор цессии

Цессия – не самый распространённый термин, и встречая его в документах, большинство не могут сразу сказать, о чём идёт речь. А меж тем, явление, которое описывается этим словом, всё чаще становится актуальным.

Договором цессии называют соглашение, которое регламентирует отчуждение прав на долг по кредиту другому физлицу или юрлицу. Естественно, не просто так, а по закону.

Иногда такую операцию называют «уступкой прав требования». Проводится обычно без получения согласия от самого должника.

Особенности цессии

Когда говорят о цессии, подразумевают отказ от требований по возврату долга в пользу другого. Но не все их можно передать в реальности. Например, если говорить об обязательствах, которые относятся к типу личных. Например, алименты, компенсации (причём это могут быть возмещения любого вреда). Всё это не подлежит законной передаче.

Почему применяют договор уступки? Потому что (чаще всего), у того, кто должен получить определённый «долг» нет возможности его взыскать. Ситуации бывают разные – от дележа обязательств между частниками, до реорганизации компаний.

Требование, передаётся и продаётся, смотря по ситуации, а тому, на кому остаётся обязательство позже направляется письменное уведомление о том, что контракт цессии заключён.

Гражданско-правовая основа договора цессии

Регламентируется подобная процедура гражданским кодексом РФ. А именно, 1-ым параграфом двадцать четвёртой главы. Чтобы самому разобраться в данном вопросе, вам нужно обратиться к нескольким статьям. В частности статьи с 382 по 390 регламентируют суть, а 391 и 392 статьи рассматривают перевод долга.

В отношениях уступки несколько сторон, являющихся участниками этих отношений.

Тот, кто изначально имеет право на долг зовётся ЦЕДЕНТОМ.

Тот, кто получает права на долг – ЦЕССИОНАРИЕМ.

Есть ещё должник. Соответственно тот, на ком лежит обязательство по выплате.

Соглашения по передаче долга также можно разделить на подвиды.

Переуступка долга

Обычно этот вид позиционируется между юрлицами. Стандартно такая процедура относится к реорганизации компании. В этом варианте обычно меняется название должника, фирма остаётся та же.

Пример для тех, кто имеет дело с бухгалтерией: когда происходит смена юрлица, фирма ещё не свело к нулю сальдо по акту сверки. И вот заключается контракт, подписываются сверки обоюдных расчётов. Тогда в бух.программе нужно будет сменить действующего контрагента (субконто).

Все документы имеют статус официальных, поэтому обязательно наличие на них печатей с обеих сторон.

Второй вариант – договор между физлицами

Как мы уже писали, встречаются различные ситуации – от дележа нажитого в процессе развода, наследовании долга и так далее.

Так как здесь речь идёт не о юрлицах, то и про печати говорить смысла нет. Но любой договор будет подразумевать наличие паспортных данных участников договора. Также требуется указать сумму, время и способ, которым будут возвращены денежные средства.

В отличие от предыдущего варианта, документ не требует вмешательства нотариуса для заверки. Стороны подписывают его самостоятельно. И подписи в данном случае будут подтверждением.

Третий вариант – переход долга между юрлицом и физлицом

Это называется переводом долга (потому что по сути меняется сам должник). Самый простой пример для объяснения – банкротство фирмы, после которого бывший её руководитель становится носителем обязательств по уплате долга но в качестве физического лица.

Сам долг ни по размеру, ни по условиям выплаты не меняется. Здесь уже нужно ставить заверку печатью организации и личной подписью фзилица с указанием данных из паспорта.

Четвёртый вариант – трёхсторонний договор цессии

Увы, есть вариант, когда сторона, которая носит обязательства должника специально (или не специально) не получает уведомление о переводе долга. Попросту не обращает внимания. А вот когда договор заключается при участии всех трёх сторон, возникают некие гарантии (как минимум того, что должник в курсе происходящих изменений). Тем более, на этом договоре он также ставит подпись или печать, подтверждающую его согласие.

Документы для договора цессии

Так как видов сделок несколько, то и набор документации, требуемой для подтверждения правовых оснований также разниться.

Сам договор носит первостепенную важность. Он заключается между цедентом и должником изначально. Например, если мы разберём ситуацию, когда долг должен вернуть покупатель поставщику, то этим договором будет служить контракт на поставку, либо же договор купли-продажи.

Вторым по важности документов в делах о передаче долга становится акт сверки взаиморасчётов.

Потом идут расходные и приходные документы, с помощью которых можно подтвердить или опровергнуть наличие долга.

В случае, когда речь заходит о долге перед банком, то во главу угла ставится кредитный договор соответственно. К такому основанию можно дополнительно прилагать графики выплаты долга, бумаги, подтверждающие согласие со сроками уплаты, выписки по счетам и так далее.

Договор переуступки долга также может сопровождаться дополнительным соглашением. Это нужно делать, в случае наличия условий каких-либо условий, которые не вошли в официальный изначальный договор.

Виды договоров цессии

Трёхсторонний договор

О нём мы уже упомянули выше. И цель договора – получить официальное согласие третий стороны, то есть должника. Такие гарантии для цессионария очень важны, ведь двухсторонний договор несёт в себе возможность только уведомить лицо, которое будет платить долг, не более.

Договор возмездной и безвозмездной цессии

Возмездным будет называться тот договор, который продаёт обязательства цедента за конкретную сумму денег. В случае компании, которая продаёт долг, это может быть необходимая мера. Ведь таким образом, она возвращает долг, хотя понятное дело, не в полном объёме. Стандартно, такие процедуры происходят между фирмами и коллекторами, которые уже «собаку съели на должниках». Условия, как всегда, остаются теми же. Ни сумма долга, ни способы оплаты не меняются.

Оплатный и безоплатный перевод задолженности

Суть та же. Но речь идёт о самой операции по переводу долга. Дебиторская задолженность переходит к новому дебитору по безоплатному или платному соглашению.

Уступка требований по исполнительному листу

Речь в основном о судебных разбирательствах. Права по этому документу также можно бесплатно передать, либо продать за определённую сумму. Чтобы это осуществить, понадобится предоставить доказательства того, что взыскивающее долг лицо сменилось. А доказательством может служить договор цессии и заявления в арбитражный суд. По суду права иногда переходят не в полном объёме, а частично. Таким образом итогом станет несколько правообладателей.

Особенности

Договор цессии в сфере недвижимости

Стандартная ситуация для рынка недвижимости, когда квартиры, или другое имущество продаётся, ещё при непогашенной ипотеке или кредите.

При такой ситуации требованием становится извещение для банка, о том, что лицо, являющееся заёмщиком должно поменяться. При этом банковская организация проводит проверку. Ведь мало того, что банк на это должен дать своё согласие. Он также должен ещё и убедиться в состоянии этого лица выплачивать переходящий долг. Согласие от банка нужно получать в письменном виде. После этого банк обозначает цифру задолженности для нового «владельца».

Договор цессии в сфере страхования

Здесь важное значение имеет термин «цедирование риска». Обозначает он то, что одна страховая компания передаёт риск другой. Соответственно меняется кредитор.

Здесь регламентирующим законом является 965-я ст. ГК Российской федерации. О По ней права страхующего, на то, чтобы ему был возмещён мат.ущерб, описываемый в заключённом договоре, переводятся к страховщику.

Самый распространённый вариант – продажа авто по доверенности.

Но не все страховые агенты соглашаются на такой вариант действий. Опять же, обращаясь к практике, нужно заметить, что в страховании по обязательному полису страхования машины существует запрет на цессию. Объясняется это тем, что именно в этой сфере нередки схемы мошенничества.

Договор цессии по договору поставки

Здесь речь в первую очередь заходит о случаях, когда в качестве посредника между фирмами выступает банковская организация. Одна фирма уступает свои права на требование долга с другой фирмы банку (факторинг). Сам банк получает с этого определённый процент.

В таком порядке действий дебиторскую задолженность будет контролировать именно факторинговая организация. Обычно, банки сами делают запрос на пакет документов, который мог бы подтвердить выполнение работы или продажу товара с отсрочкой – то есть совершение определённой услуги. Договор цессии по договору подряда

Здесь важнее всего понимать, что заказчик может уступить свои обязанности перед фирмой-подрядчиком третьему лицу, только если подрядчик сам даёт своё согласие в письменном виде. А так, как все стороны наделены собственными обязанностями, то здесь нельзя обойтись и без уступки требований. Третий участник вместе с обязательством оплачивать работу получает и возможность эту работу требовать к выполнению.

Цессия в кредитных операциях

Самые распространённые случаи применения этого вида договора уступки – нарушения по кредитным договорам со стороны должника. Банковская организация иногда пользуется своим законным правом разрывать договор с заёмщиком, после чего требует всю сумму всю сумму задолженности целиком. А долг передаётся коллекторам.

Коллекторское агентство в таком варианте развития событий получает статус цессионария и уже само своими способами «выбивает» долг. Как мы все знаем, в настоящее время эти самые «методы» коллекторов – тема получившая резонанс в обществе и СМИ, поэтому уже начинают говорить о том, что передавать долги коллекторам в принципе-то и вовсе не законно. Ведь для того, чтобы задолженность перешла к другому «агентству», нужно этому агентству иметь лицензию. А банки, кто не знает, не имеют права афишировать информацию о своих клиентах.

Единственный совет, который мы можем тут дать – читайте договор. Старо как мир, но тем не менее, процентов 99 людей ему не следует. А зря.

Договор цессии при банкротстве

Об этом мы уже вскользь упоминали выше. Речь о том, что фирма при своём банкротстве пытается уменьшить хоть чуть-чуть дебиторскую задолженность. Да ещё есть риск, что налоговики потом признают сделку недействительной, как раз-таки из-за процедуры банкротства. В этом варианте требуется составить документ в виде служебной записки, который будет пояснять, что долг взыскивать уже не получается.

Если вам нужен образец переуступки долга, можете его свободно найти в интернете, либо скачать на нашем сайте.

Регистрация договора цессии в государственном реестре

Это требование применяется в том случае, если договор уступки формируется при операциях с недвижимым имуществом.

Важно! До момента регистрации, документ не будет считаться действительным.

Что для этого требуется сделать? Всё просто – передаёте в федеральную резервную систему (информация) копии документов, которые при этом будут заверены нотариусом. Что это за документы:

  • Договор долевого участия (он также предварительно должен был регистрироваться в реестре).
  • Соглашение цессии на право требования или перевода долга (должны входить в пакет документации и бумаги, которыми будет процесс подтверждаться).
  • Свидетельство о регистрации юрлица.
  • Выписка из ЕГРЮЛ
  • Документы, подтверждающие право подающего их лица.

Не забудьте спланировать время. Реестр будет заниматься рассмотрением до 30 дней.

Оформление сделки с нерезидентами

Эта ниша интересна в первую очередь тем компаниям, которые завязаны на импорте или экспорте товара.

При таком виде сделки, когда юрлицо является резидентом, а должник – не резидент, требуется также оформлять паспорт сделки (аналогия с валютными процессами). А в случае, когда иностранное лицо меняется на иное – паспорт оформляется заново. Регламентирующий в данном случае документ – закон «О валютном регулировании и контроле».

Бухгалтерия и налоги

Нельзя забывать, что в случае, если договор уступки не просто передаётся, а является возмездным, то начисляется НДС!

Как именно начислять налог: за базу налога будет взят результат после вычета цены долга и цены, за которую он отдаётся.

А разница между начальной задолженностью и суммой, которую платит новый кредитор списывается в убыток.

По бухгалтерской проводки также осуществляются операции как со стороны цедента, так и со стороны цессионария.

Риски по договору цессии

  • Когда происходит подписание договора цессии, всем сторонам рекомендуется тщательно ознакомиться с каждым пунктом документа. Особенное внимание стоит обратить на отдельные пункты.
  • Предмет договора. Объектом будет считаться конкретная сумма задолженности, которую нужно подтвердить необходимыми документами.
  • Основание договора. Здесь идёт отсылка к конкретному договору передающего права и должника, который был изначально.
  • Бывает так, что помимо личной подписи или печати фирмы, согласие с условиями договора выражается отдельным дополнением к документу в виде, например, информационного письма.
  • Если все стороны договора – юрлица, требуется тщательная проверка всех реквизитов, учредительных бумаг, которые будут подтверждать права и регистрацию в государственном реестре.
  • Если будут допущены ошибки, или информация будет отображена так, что её можно неправильно понять, то можно добиться негативного результата по договору, или вовсе прийти к его недействительности.
  • Когда создаётся макет договора, не стесняйтесь обращаться к юристам, пусть даже платным. Профессионал сэкономит вам и время и позволит избежать многих рисков.

Признание договора цессии недействительным. Суд.

Варианты, когда договор уступки может быть расторгнут или признан ничтожным:

  1. Обязательство по задолженности относится к личным обязательствам (речь о, например, алиментах).
  2. Право на взыскание не имеет под собой подтверждающих бумаг.
  3. Договор не прошёл регистрации в госреестре (если речь об уступке в нише недвижимости).
  4. Изначальный договор между должником и взыскивающим содержал пункт, говорящий о невозможности передачи права другому лицу.
  5. В документе не указывается основание права на взыскание долга между первым кредитором и плательщиком.
  6. Цессионарий не заплатил по возмездному договору цессии.
  7. Обязанность взимания долга отдаётся лицу, которое не является юридическим и не имеет устава кредитного агентства.
  8. Если одно из нарушений выявляется, то, чтобы признать договор цессии по этому нарушению недействительным, требуется обратиться в арбитражный суд в конкретном регионе.

Суд может удовлетворить иск не полностью.

Договор цессии — проводки у цессионария в 2020 и 2021 году

Учет договоров цессии традиционно вызывает много вопросов. В статье рассмотрим, что представляет собой переуступка долга между юридическими лицами, бухгалтерские проводки, которые должны сформировать все стороны сделки. Мы поможем разобраться, как правильно учесть договор уступки права требования. Проводки у цессионария, цедента и должника приведем в удобной и понятной форме.

Правовые основы переуступки

Главой 24 ГК РФ предусмотрено, что право требования выполнения тех или иных обязательств может быть передано кредитором другому лицу на основании договора цессии (уступки). Сторонами сделки являются:

  • цедент — первоначальный кредитор, лицо, которое уступает обязательство;
  • цессионарий — получатель обязательства.

При этом нет необходимости получения согласия должника. Его лишь нужно своевременно уведомить о произошедшей смене кредитора, чтобы должник своевременно и корректно сформировал проводки по переуступке права требования.

Если первоначально обязательство возникло исходя из договора, заключенного в письменной или нотариальной форме, то цессия должна быть оформлена также в обязательном порядке в соответствующей письменной форме.

В коммерческой деятельности наиболее часто встречаются переуступки следующих обязательств:

  • задолженность покупателя за поставленный товар, продукцию, оказанные услуги;
  • задолженность по договору займа;
  • обязанность поставщика поставить товар, за который перечислен аванс от покупателя.

Договор цессии является возмездным и за покупку права требования долга цессионарий должен уплатить цеденту сумму, по которой совершена цессия.

Проводки у цессионария, цедента и должника имеют свою специфику. Рассмотрим для каждой стороны сделки, какие проводки по договору уступки права требования необходимо сформировать в учете.

Договор цессии: бухгалтерские проводки у цедента

У первоначального кредитора операция отражается как выбытие имущества. То есть сумма задолженности подлежит списанию на прочие расходы, а сумма уступки — на доходы.

При этом, если обязательство продается с прибылью, то с разницы между доходом и расходом необходимо исчислить и уплатить в бюджет НДС. Такая ситуация редка. Как правило, право требования реализуется с убытком.

Уступка права требования, бухгалтерские проводки у цедента:

Операция Дебет Кредит
Передано обязательство по договору цессии 76 91-1
Списано продаваемое обязательство 91-2 62, 66, 67
Получена оплата от цессионария 51 76

В налоговом учете при реализации задолженности после даты наступления платежа убыток признается полностью. При реализации до наступления платежа убыток признается в порядке, изложенном в п. 1 ст. 279 НК РФ.

Уступка права требования: проводки у цессионария

У получателя обязательства оно будет учитываться в составе финансовых вложений на счете 58 плана счетов бухучета. Как правило, долг приобретается по стоимости, меньшей его размера, поэтому его приобретение — это объект, который должен принести в будущем прибыль. В момент погашения задолженности должником стоимость приобретения будет списана на расходы, а полученная сумма от должника будет отражена как доход.

Учет у цессионария, проводки:

Операция Дебет Кредит
Принято к учету право требования 58 76
Перечислена оплата по договору цессии цеденту 76 51
Поступила оплата долга от должника 51 76
Отражен доход в размере полученной суммы 76 91-1
Списано требование из состава финансовых вложений 91-2 58

Переуступка долга: проводки

Цессионарий может в дальнейшем принять решение о продаже приобретенного обязательства. Поскольку оно является финансовым вложением, то при его выбытии должны быть отражены прочий доход и прочий расход и сформирован финансовый результат от сделки.

Операция Дебет Кредит
Отражен доход от переуступки обязательства 76 91-1
Списана стоимость финансового вложения в виде права требования долга 91-2 58
Начислен НДС при превышении стоимости переуступки над суммой переуступаемого долга (если переуступка производится с прибылью). По переуступке задолженности по займу НДС не начисляется (пп. 26 п. 3 ст. 149 НК РФ) 91-2 68
Получена оплата за переуступленное право требования 51 76

Проводки по договору цессии у должника

Замена кредитора не влечет для должника ни последствий по учету доходов и расходов, ни изменения порядка исполнения обязательства. Для него только изменяется кредитор, перед которым он обязан свою задолженность погасить. Соответственно, и учет задолженности перед новым лицом необходимо вести на том же счете бухгалтерского учета.

Получив уведомление о сделке, должник должен сформировавшуюся кредиторскую задолженность перенести на нового контрагента. Соответственно, и погашение долга уже будет отражено во взаиморасчетах с новым контрагентом.

Операция Дебет Кредит

Получено уведомление о смене кредитора:

по договору поставки 62 (старый кредитор) 62 (новый кредитор)
по долгосрочному займу 67 (старый кредитор) 67 (новый кредитор)
Погашена задолженность 62, 67 (новый кредитор) 51

Правовые документы

Уступка права требования: общие вопросы и правовая основа. Налоги & бухучет, № 92, Ноябрь, 2016

Рассмотрение вопросов, связанных с законодательным урегулированием отношений по уступке права требования, начнем с того, что же она собой представляет.

Что такое уступка права требования?

Уступка права требования — это одно из оснований замены кредитора в обязательстве ( ст. 512 ГКУ). Это сделка (договор), на основании которого старый кредитор передает свои права новому кредитору, а новый кредитор принимает эти права и (1) обязуется либо (2) не обязуется их оплатить. Договор уступки права требования также в практике делового оборота называется «договор цессии», а его субъекты — соответственно «цеденты» (старый кредитор) и «цессионарий» (новый кредитор).

(1). Договор уступки права требования может быть возмездным, если в нем предусмотрена обязанность нового кредитора предоставить старому кредитору какое-либо имущественное предоставление вместо полученного права требования. В таком случае на отношения цессии распространяются положения о договоре купли-продажи ( ст. 656 ГКУ).

(2). Если договор уступки права требования является бесплатным, т. е. право по обязательству переходит к новому кредитору без какого-либо встречного предоставления, такие отношения регулируются нормами, касающимися дарения ( ст. 717 ГКУ).

По сути,

уступка права требования представляет собой сделку, которая только передает право требования от первоначального кредитора к новому кредитору

Проиллюстрируем сказанное на примере.

Пример. Предприятие А поставило товар (операция 1) предприятию Б. Впоследствии предприятие А заключает договор с предприятием В, по которому передает последнему свое право денежного требования у предприятия Б (операция 2). Иными словами, теперь должник (Б) после предъявления требования (операция 3) должен заплатить за поставку не продавцу (А), а третьему лицу (В). В таком случае имеет место договор цессии (уступки права требования) между предприятиями А и В, который может предусматривать компенсацию от нового кредитора (В) старому кредитору (А) либо без таковой.

Также специальным договором, направленным на передачу права требования, является договор факторинга, где сторонами договора выступают фактор и клиент.

Важно! Факторинг относится к финансовой услуге ( п. 11 ч. 1 ст. 4 Закона № 2664), поэтому фактором (новым кредитором) в договоре уступки может выступать исключительно банк или иное финансовое учреждение. Если стороной в договоре факторинга будет другое лицо, не являющееся финансовым учреждением, заинтересованная сторона может попытаться через суд признать такой договор недействительным (см. определение ВАСУ от 16.06.2015 г. № К/800/16801/15, постановление ВХСУ от 09.08.2016 г. № 911/1079/16).

О том, как отличить договор факторинга от договора уступки права требования, поговорим дальше.

Факторинг как разновидность уступки права требования

Основные признаки факторинга: приведены в ч. 1 ст. 1077 ГКУ. Так, по договору факторинга одна сторона (фактор) передает или обязуется передать денежные средства в распоряжение второй стороне (клиенту) за плату (любым предусмотренным договором способом), а клиент уступает или обязуется уступить фактору свое право денежного требования к третьему лицу (должнику).

Итак, по сути, факторинг представляет собой финансирование под уступку права денежного требования. То есть здесь три ключевых момента:

— происходит передача денежного требования;

— фактор передает или обязуется передать клиенту денежные средства;

— предусматривается вознаграждение фактору.

Только тот договор можно будет назвать договором факторинга, в котором присутствуют все приведенные выше признаки. Учтите:

в договоре факторинга плата может устанавливаться любым способом, в том числе в виде отдельного вознаграждения либо путем определения цены передаваемого требования в размере меньшем, чем «номинал» требования (дисконтирования суммы долга), а также комбинацией этих условий

Требования к оформлению уступки права требования

Общие требования к порядку замены кредитора в обязательстве (в частности, к уступке права требования) регулируют нормы ст. 512 — 519 ГКУ. Выделим основные из них, которые необходимо учитывать при заключении договора уступки права требования:

1. Уступка права требования не может осуществляться, если соответствующий запрет содержится в договоре или законе ( ч. 3 ст. 512 ГКУ).

Соответствующий запрет может также устанавливаться учредительными документами. Кроме того, уступить право требования по договору дарения (т. е. бесплатно) предпринимательское общество может, только если право дарения прямо установлено его учредительными документами ( ч. 3 ст. 720 ГКУ).

2. Уступка права требования должна совершаться в той же форме, что и сделка, на основании которой возникло обязательство, право требования по которому передается новому кредитору ( ч. 1 ст. 513 ГКУ). Так, сделка по уступке права требования, возникшего на основании договора, подлежащего госрегистрации, должна быть зарегистрирована в том же порядке, как и такой договор ( ч. 2 ст. 513 ГКУ).

3. Не допускается замена кредитора в обязательствах, неразрывно связанных с личностью кредитора, в частности в обязательствах о возмещении вреда, причиненного увечьем, другим повреждением здоровья или смертью ( ч. 1 ст. 515 ГКУ).

В частности, в отношении юридических лиц не допускается замена кредитора в обязательствах по возмещению морального вреда, состоящего в унижении деловой репутации такого юрлица ( п. 4 ч. 2 ст. 23 ГКУ). Кроме того, например, не допускается передача сособственником своего преимущественного права покупки части в праве общей частичной собственности другому лицу ( ч. 5 ст. 362 ГКУ).

4. Для уступки права требования согласие должника не требуется, если противоположное не предусмотрено договором или законом ( ч. 1 ст. 516 ГКУ).

5. Однако о произведенной уступке права требования сообщить должнику необходимо. Причем уведомление должно быть в письменной форме. В случае неуведомления должник может выполнить обязательство в пользу старого кредитора. В этом случае обязательство будет считаться выполненным надлежащим образом ( ч. 2 ст. 516 ГКУ) и никаких претензий к нему ни новый, ни старый кредиторы предъявить не смогут. Тогда новому кредитору придется требовать погашения обязательства уже от старого кредитора.

Поэтому в интересах нового кредитора уведомить должника о произведенной уступке самому или предусмотреть в договоре с первоначальным кредитором обязанность последнего совершить такое уведомление.

6. Старый кредитор должен передать новому кредитору документы, удостоверяющие право требования, и информацию, являющуюся важной для их осуществления ( ч. 1 ст. 517 ГКУ).

Подчеркнем:

должник имеет право не выполнять обязательство в пользу нового кредитора до предоставления последним доказательств перехода к нему прав в обязательстве ( ч. 2 ст. 517 ГКУ)

7. К новому кредитору переходят все права старого кредитора в обязательстве в объемах и на условиях, которые существовали на момент перехода этих прав, если иное не установлено договором или законом ( ст. 514 ГКУ).

И еще одно. При оформлении отношений по уступке права требования, кроме традиционных реквизитов, в договоре также нужно указать: какие документы, подтверждающие право требования, передаются старым кредитором новому; должника, к которому предъявляется право требования; договор, из которого вытекает право требования; основания возникновения права требования у старого кредитора; признаки, индивидуализирующие право требования.

выводы

  • Уступка права требования — это одно из оснований замены кредитора в обязательстве.
  • Факторинг представляет собой финансирование под уступку права денежного требования. В договоре факторинга фактором выступает исключительно банк либо другое финансовое учреждение.
  • К договору уступки права требования применяется общий порядок замены кредитора в обязательстве, который прописан в ст. 512 — 519 ГКУ.

Взыскание задолженности лицом, к которому перешло право требования по договору цессии.

     В правоприменительной практике часто возникают случаи, когда первоначальный кредитор (участник сделки) передает свое право другому лицу, которое приобретает право обратиться с требованиями за защитой прав бывшего участника сделки уже от своего имени.

     Совсем недавно закончилось дело по рассмотрению подобного спора, судебное разбирательство длилось с марта 2012 года по апрель 2013 года. Спор рассматривал Арбитражный суд Свердловской области (дело №А60-13385/2012).

     Казалось бы, простой спор: взыскание задолженности и пени по договору поставки при наличии подписанных товарных накладных, в связи с чем судебный процесс длился более года?

     Все осложнилось наличием договора уступки прав требования (цессии), по которому первоначальный кредитор (Цедент) уступил свое право требования к должнику иному лицу (Цессионарию).

   Расскажем более детально о существе спора по данному делу. В марте 2012 года ООО «Меридиан» обратилось к ООО «УАИ» с иском о взыскании задолженности по договору поставки, заключенному между ООО «УАИ» и ООО «Фруттория». ООО «Фруттория» уступило свое право требования по договору уступки прав требования (Цессии) ООО «Меридиан», который и обратился с иском. В материалы дела был представлен договор Цессии, подтверждающий переход прав от ООО «Фруттория» к ООО «Меридиан». У представителей ООО «УАИ», принимавших участие в судебных заседаниях, возникли сомнения по поводу действительности договора цессии, в связи с чем, представителями ООО «УАИ» подано встречное исковое заявление о признании договора Цессии недействительной сделкой, заявлено ходатайство об истребовании информации из различных государственных органов и коммерческих структур о предоставлении документов, содержащих образцы подписей лиц, подписавших договор уступки прав требования. Также представителями ООО «УАИ» заявлено ходатайство о проведении судебной почерковедческой экспертизы с целью выяснения вопроса о принадлежности подписей, имеющихся в договоре цессии, лицам, от имени которых выполнены подписи. Арбитражный суд, несмотря на возражения представителя ООО «Меридиан» и представления нотариально удостоверенных объяснений лиц, подписавших договор, относительно того, что именно ими лично подписан оспариваемый договор, удовлетворил ходатайство представителей ООО «УАИ» и назначил судебную почерковедческую экспертизу.  Как следует из заключения эксперта № 1/402 э-12 от 26.10.2012 года, подпись от имени Кадеминой Е. Е. (руководитель ООО «Фруттория»), в договоре от 27.02.2012 года и подпись в нотариально оформленном заявлении от 18.10.2012 года выполнены разными лицами.

     Обстоятельством, подлежащим доказыванию по требованию о взыскании долга на основании договора цессии, явилось обстоятельно действительности договора Цессии.

    Таким образом, Арбитражный суд правомерно отказал ООО «Меридиан» в удовлетворении исковых требований и удовлетворил встречный иск ООО «УАИ» о признании договора уступки прав требования недействительным.

     Арбитражный суд в своем решении указал следующее: «Как следует из заключения эксперта № 1/402 э-12 от 26.10.2012 года, подпись от имени Кадеминой Е.Е., в договоре от 27.02.2012 года и подпись в нотариально оформленном заявлении от 18.10.2012 года выполнены разными лицами. Поскольку последняя подпись удостоверена нотариусом, а вывод эксперта не носит вероятностный характер, суд полагает, что договор уступки права требования от 27.02.2012 года подписан не Кадеминой Е.Е., а другим, неустановленным лицом. По смыслу пункта 2 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 14.05.98 № 9 «О некоторых вопросах применения статьи 174 Гражданского кодекса Российской Федерации при реализации органами юридических лиц полномочий на совершение сделок» при совершении сделки от имени юридического лица лицом, которое не имело на это полномочий в силу закона, статья 174 Кодекса не применяется. В указанных случаях следует руководствоваться статьей 168 Кодекса, при этом пункт 1 статьи 183 Гражданского кодекса Российской Федерации применяться не может. Поскольку договор уступки права требования признается недействительным, то есть не порождающим правовых последствий для участников данной сделки, суд полагает, что истец не приобрел права требования по договору поставки № 1 от 01.04.2009 года и является ненадлежащим истцом по данному делу».

     Суд апелляционной инстанции согласился с позицией Арбитражного суда Свердловской области и указал в своем постановлении следующее:  «Как следует из заключения эксперта № 1/402 э-12 от 26.10.2012 года, подпись от имени ликвидатора ООО «Фруттория» Кадеминой Е.Е., в договоре от 27.02.2012 года и подпись в нотариально оформленном заявлении от 18.10.2012 года выполнены разными лицами. Таким образом,  договор уступки права требования от 27.02.2012 г. подписан не Кадеминой Е.Е., а другим лицом. Данное лицо не установлено. В этом случае нельзя сделать вывод о том, что спорная сделка заключена. Одобрить сделку, не имевшую места в действительности, не возможно.Поскольку договор уступки права требования признается недействительным, то есть не порождающим правовых последствий для участников данной сделки, суд апелляционной инстанции полагает, что истец не приобрел права требования по договору поставки № 1 от 01.04.2009 и является ненадлежащим истцом по данному делу».

     Рассмотрение данного дела в Арбитражном суде достаточно очевидно показало общую картину по спорам между субъектами предпринимательской деятельности по вопросам урегулирования взаимных задолженностей. В процессе производства по делу ООО «Фруттория» было ликвидировано, в материалы дела истребованы решения участников, промежуточный и ликвидационный балансы, договоры.

    Во-первых, при проверке подписей участников и руководителей в документах было установлено, что документы от одного юридического лица вместо руководителя были подписаны различными лицами. Сам руководитель не подписал практически ни единого документа.

     Самое неприглядное то, что документы, подписи на которых выполняются в присутствии нотариуса, также выполнены от одного лица различными лицами, причем, что характерно, что выполнялись они в разное время, но при одном нотариусе.

     Таким образом, предприниматели с целью исключения организации из Единого реестра юридических лиц в нарушение законов, уступают право на истребование долга в пользу подконтрольных организаций, свою же задолженность скрывают ликвидацией. При осуществлении процедур ликвидации игнорируются требования законов в части удостоверения ликвидационных документов, договоры в процессе хозяйственной деятельности также «подмахиваются» неустановленными лицами вместо руководителей. Органы нотариата заверяют документы, по-видимому, без фактического присутствия лиц, подпись которых должна быть удостоверена.

     Во-вторых, в ходе рассмотрения дела установлены нарушения порядка ликвидации, а именно в нарушение требования о публичной продаже имущества при недостаточности активов юридического лица, находящегося в процедуре ликвидации, имущество в виде активов (права требования) отчуждается без какого либо встречного предоставления и, тем более, без проведения торгов.

     Более подробную информацию можно получить, ознакомившись с судебными актами по делу №А60-13385/2012.

Решение Арбитражного суда Свердловской области.

Постановление 17-го Арбитражного апелляционного суда.

 

ПЕРЕДАЧА ПОСТАВЩИКОМ Образцы положений

УПРАВЛЕНИЕ ПОСТАВЩИКОМ . ПОСТАВЩИК не переуступает какие-либо права или интересы по настоящему Соглашению или Заказу (-ам), выданным в соответствии с настоящим СОГЛАШЕНИЕМ, без предварительного письменного согласия ПОКУПАТЕЛЯ. Любая попытка уступки в нарушение вышеуказанного положения является недействительной и неэффективной. Несмотря на вышесказанное, ПОСТАВЩИК может уступить свои права и обязанности: (i) в ситуации, когда произошла передача контроля в соответствии с Разделом 19.6 настоящего Соглашения, озаглавленного ПЕРЕДАЧА КОНТРОЛЯ, с письменным уведомлением ПОКУПАТЕЛЯ; или (ii) полностью любой нынешней или будущей дочерней компании, полностью принадлежащей ПОСТАВЩИКУ, после письменного уведомления ПОКУПАТЕЛЯ; или (iii) если дочерней компании, не находящейся в полной собственности, или если она передана только частично, то с согласия ПОКУПАТЕЛЯ в этом согласии не должно быть необоснованно отказано после письменного уведомления ПОСТАВЩИКА ПОКУПАТЕЛЯ в соответствии с разделом 27.11 настоящего документа, озаглавленного «УВЕДОМЛЕНИЯ». Несмотря на вышесказанное, ПОКУПАТЕЛЬ признает, что ПОСТАВЩИК учредил отдельную организацию, Avaya Communications («Avaya»), передал Avaya ответственность за отдельные линейки продуктов и отказался от владения Avaya.Обязательства ПОСТАВЩИКА по настоящему СОГЛАШЕНИЮ могут быть переданы и делегированы полностью или частично без согласия ПОКУПАТЕЛЯ компании Avaya при условии, что ПОКУПАТЕЛЬ может принять решение о прекращении передачи уступленной части настоящего СОГЛАШЕНИЯ. Такое назначение или делегирование освобождает ПОСТАВЩИКА от любых дальнейших обязательств или ответственности в отношении этих продуктов при условии, что правопреемник принимает на себя все обязательства ПОСТАВЩИКА в отношении этих продуктов, включая, помимо прочего, условия и положения, не менее благоприятные для ПОКУПАТЕЛЯ, чем те, которые содержатся в настоящем документе.Кроме того, ПОСТАВЩИК отказался от своего бизнеса Power Systems и передал всю ответственность за эти продукты и их право собственности на Tyco International («Tyco»). Обязательства ПОСТАВЩИКА и причитающееся к выполнению переуступаются полностью или частично без согласия ПОКУПАТЕЛЯ компании Tyco при условии, что ПОКУПАТЕЛЬ может принять решение о прекращении передачи уступленной части настоящего СОГЛАШЕНИЯ. Такое назначение освобождает ПОСТАВЩИКА от любых дальнейших обязательств или ответственности за эти продукты, ———————————— ——————————————— Lucent Technologies Inc./ Verizon Wireless Стр. 12 Окончательное соглашение Контракт № ### — ## — #### * КОНФИДЕНЦИАЛЬНЫЕ МАТЕРИАЛЫ, ПРИСУТСТВУЮЩИЕ В ДАННОМ ДОКУМЕНТЕ, БЫЛИ ПУШЕНЫ И ПРЕДСТАВЛЕНЫ ОТДЕЛЬНО В КОМИССИЮ ПО ЦЕННЫМ БУМАГАМ И ОБМЕНУ В СООТВЕТСТВИИ С ЗАКОНОМ ОТ 1933 г. …

Переуступка

Нет уступки без согласия


  1. Переуступка .Ни одна из сторон не может переуступать настоящее соглашение или какие-либо из своих прав или обязательств по этому соглашению без письменного согласия другой стороны.
  1. Переуступка . Ни одна из сторон не может переуступать настоящее соглашение или какие-либо из своих прав или обязательств по этому соглашению без письменного согласия другой стороны.

Право одной стороны назначить при уведомлении


  1. Переуступка
    1. [СТОРОНА B] Требуется согласие [СТОРОНА A] .[СТОРОНА B] не может уступать настоящее соглашение или какие-либо свои права или обязательства по этому соглашению без письменного согласия [СТОРОНА A].
    2. [СТОРОНА A] может направить уведомление о назначении . [СТОРОНА A] может передать это соглашение или любые свои права или обязательства по этому соглашению, направив [СТОРОНА B] уведомление.
  1. Переуступка
    1. [СТОРОНА B] Требуется согласие [СТОРОНА A] .[СТОРОНА B] не может уступать настоящее соглашение или какие-либо свои права или обязательства по этому соглашению без письменного согласия [СТОРОНА A].
    2. [СТОРОНА A] может направить уведомление о назначении . [СТОРОНА A] может передать это соглашение или любые свои права или обязательства по этому соглашению, направив [СТОРОНА B] уведомление.

Право одной стороны передать дочернему предприятию или правопреемнику


  1. Переуступка. [СТОРОНА B] не может переуступать настоящее соглашение или какие-либо из своих прав или обязательств по этому соглашению без предварительного письменного согласия [СТОРОНА A]. [СТОРОНА A] может уступить настоящее соглашение или любые свои права и обязанности по этому соглашению, вступающие в силу с момента уведомления [СТОРОНА B],
    1. любой дочерней или аффилированной компании или
    2. в связи с любой продажей, передачей или другим распоряжением. всего или практически всего ее бизнеса или активов, но только если цессионарий принимает на себя все обязательства [СТОРОНА A].
  1. Переуступка. [СТОРОНА B] не может переуступать настоящее соглашение или какие-либо из своих прав или обязательств по этому соглашению без предварительного письменного согласия [СТОРОНА A]. [СТОРОНА A] может уступить настоящее соглашение или любые свои права и обязанности по этому соглашению, вступающие в силу с момента уведомления [СТОРОНА B],
    1. любой дочерней или аффилированной компании или
    2. в связи с любой продажей, передачей или другим распоряжением. всего или практически всего ее бизнеса или активов, но только если цессионарий принимает на себя все обязательства [СТОРОНА A].

Назначение и правопреемники


  1. Уступка и правопреемники
    1. Уступка .Ни одна из сторон не может уступать настоящее соглашение или какие-либо из своих прав или обязательств по этому соглашению без предварительного письменного согласия другой стороны.
    2. Преемники . Это соглашение приносит пользу и связывает стороны и их соответствующих наследников, правопреемников и разрешенных правопреемников.
  1. Уступка и правопреемники
    1. Уступка .Ни одна из сторон не может уступать настоящее соглашение или какие-либо из своих прав или обязательств по этому соглашению без предварительного письменного согласия другой стороны.
    2. Преемники . Это соглашение приносит пользу и связывает стороны и их соответствующих наследников, правопреемников и разрешенных правопреемников.

Переуступка, новация, смена управления, залог

В современном бизнесе изменения происходят часто.Покупатели могут отказаться от определенного бизнеса, у которого ранее были контракты с Поставщиком. Поставщики могут захотеть отказаться от определенных операций или предприятий, у которых были контракты на продажу товаров или услуг Покупателю. Сторона может захотеть передать некоторые или все свои права или обязательства третьим лицам.

Поскольку эти ситуации могут возникать в течение срока действия контракта, вы должны быть готовы к их разрешению в ходе переговоров по контракту.

Важно понимать концепции каждого из них.

Уступка — это акт передачи доли в собственности или некоторых прав (например, выгод по контракту) другому лицу.При уступке сторона, уступившая соглашение, будет нести вторичную ответственность перед первоначальной стороной, если стороны не договорятся об ином.

Например, если у A и B есть контракт, и B передает этот контракт C, C будет нести основную ответственность перед A, а B будет нести вторичную ответственность перед A, если C не выполнит обязательства по контракту,

A Novation — это соглашение сторон, обычно заключаемое в связи с уступкой, когда после уступки теперь существует новое соглашение между первоначальной стороной, чей договор был уступлен, и стороной, которой был уступлен договор, которое фактически аннулирует (отменяет) старое соглашение и освобождает уступающую сторону от ответственности по договору.

Например, если у A и B есть контракт, и есть переуступка и новация этого контракта B к C, контракт теперь будет между A и C, и B больше не будет нести ответственность перед A по контракту, поскольку « novation »аннулирует их ответственность

« смена контроля » происходит, когда вся компания продается другой компании или сливается с другой компанией, в которой исходная компания не имеет контрольного пакета акций объединенной компании.

Например, B полностью продается C.или

B Слияние с C и B не имеет контрольного пакета акций слияния.

Залог — это когда компания (обычно Поставщик) хочет передать свое право на кредиторскую задолженность третьей стороне (обычно финансовому учреждению)

Например, B Поставщик может стремиться получить всю кредиторскую задолженность от A Покупателя

Быть назначенным C (Банк поставщика) как часть возобновляемой кредитной линии, которую C имеет с C.

Риски, связанные с уступкой, заключаются в том, что вместо того, чтобы иметь дело со стороной, с которой вы заключили договор, вы теперь имеете дело с другой стороной, поэтому может быть потеря стоимости, увеличение проблем и т. д.Таким образом, с точки зрения Покупателя, вы хотите, чтобы Поставщик не мог уступить договор без вашего согласия.

Типичные вещи, которые согласовываются при согласии Покупателя с Поставщиком, выполняющим задание, заключаются в том, является ли согласие исключительно на усмотрение Покупателя или регулируется стандартом разумности. Большинство покупателей предпочли бы иметь возможность переуступать свой контракт, не требуя согласия Поставщика, поскольку они видят необходимость получения согласия Поставщика как возможность «задержать их», когда они использовали бы потребность Покупателя в согласии, чтобы использовать что-то лучшее для них, например в качестве дополнительной оплаты гонорара.Таким образом, покупатели будут преследовать одностороннее право уступки в определенных деловых ситуациях, таких как продажа бизнеса, использующего договор.

Риск, связанный с назначением и новацией, должен согласовываться с покупателем, это похоже на квалификацию нового поставщика, когда вам нужно определить, есть ли у новой компании необходимые активы и ресурсы, чтобы выполнять не только будущие обязательства, но и выполнять свои обязательства. за всеми потенциальными обязательствами в отношении предыдущих продаж, такими как гарантии, возмещения и т. д.В большинстве случаев поставщики, которые участвуют в таких типах заданий, хотят, чтобы это было задание и новация, чтобы у них не было никаких обязательств в будущем, и Покупатель мог рассчитывать только на новую организацию. Это может быть хорошо, если у нового объекта есть все, что вам нужно, или то, что гарантирует вам защиту, но что, если их нет? Один из вариантов — отказаться соглашаться с новацией. Я встречал поставщиков, которые просто отказывались принимать что-либо, кроме задания и новации. Когда я отказался, контракт остался с ними выполнять.Но это было неуклюже. Поэтому я также заключил новое соглашение с новой организацией, которое просто включило в качестве ссылки все условия существующего соглашения, чтобы в дальнейшем они продавали на тех же условиях и по тем же ценам, что и первоначальный поставщик. Хотя это означало бы, что при закупках в будущем вы не сможете обращаться к первоначальному Поставщику за ответственностью, он все же оставил первоначального поставщика ответственным за все свои предыдущие продажи и любую ответственность, связанную с ними.

Риск, связанный со сменой контроля, — это потенциальное негативное влияние, которое может иметь смена контроля (например, продажа поставщика крупному конкуренту вашей компании).Большинство компаний никогда не предоставят Покупателю право вето в отношении того, кто потенциально может продать их компанию или слиться с ней, но с точки зрения Покупателя, если смена контроля создает проблемы для Покупателя, Покупатель должен иметь право расторгнуть соглашение в этом случае. смены контроля.

Риск, связанный с залогом, заключается в том, что вы вводите в отношения третью сторону, единственной заботой которой является выплата им денежных средств. Поэтому, если вы собираетесь согласиться на залог, формулировка должна гарантировать, что действия не влияют на права Покупателя или средства правовой защиты.

Давайте посмотрим на примеры условий для каждого

Назначение:

Язык назначения обычно содержит несколько разделов

  1. Запрет

«Ни одна из сторон не будет передавать свои права, делегировать или передавать свои обязанности по настоящему Соглашению третьим сторонам или аффилированным лицам без предварительного письменного согласия другой стороны

  1. стандарт для согласия
    1. «в таком согласии не может быть отказано безосновательно»
    2. «такое согласие остается на усмотрение Покупателя»
  2. Последствия несанкционированного задания
    1. Любая несанкционированная уступка настоящего Соглашения является недействительной.”
  3. Права сторон уступить договор в связи с продажей Бизнеса, предоставляющего или использующего товары или услуги по Контракту.
    1. , за исключением того, что Покупатель может переуступить настоящее Соглашение в связи с продажей значительной части бизнеса с использованием настоящего Соглашения.
  4. Любые ограничения согласованной уступки
    1. «Не конкуренту Поставщика».
    2. «при условии, что финансовое положение такой компании практически такое же, как у поставщика»

Novation

Если вы хотите предотвратить нововведение, вы можете указать что-то вроде следующего:

«Этот контракт является обязательным для сторон и их соответствующих правопреемников и разрешенных правопреемников.За исключением случая уступки или передачи Покупателем всего или любой части настоящего соглашения, уступающая сторона продолжает нести ответственность за выполнение любых уступленных или переданных обязательств по настоящему соглашению.

Требования к новации могут различаться в зависимости от юрисдикции. Например, в Нью-Йорке для того, чтобы состоялась новация, нужно прямо сказать, что это новация. В письмах о согласии на переуступку Поставщики могут попытаться создать новацию с помощью слов, которые они используют, в которых затрагиваемый язык говорит о том, что Покупатель может рассчитывать только на новое юридическое лицо в будущем.

Смена управления

Смена управления отличается от уступки, поскольку контракт не переносится в другую компанию, и фактически первоначальный поставщик может продолжать действовать как независимое юридическое лицо, которое просто принадлежит третья сторона. Если они захотят перенести соглашение от первоначальной компании-поставщика к другой дочерней компании, что будет являться уступкой, и будут применяться условия положения о назначении,

Если вы обеспокоены сменой контроля и у вас есть язык договора, с которым нужно иметь дело который? В некоторых случаях вам следует.Например, если ваш конкурент покупает вашего ключевого поставщика, это может нанести вред. Проблема в том, что невозможно согласовать положения об изменении контроля в соглашении, которое запрещало бы продажу их бизнеса. Это связано с тем, что должностные лица и директора компании несут фидуциарное обязательство действовать в интересах своих акционеров, поэтому они не будут готовы соглашаться ни на что, что ограничивает их возможность слияния их компании с другой компанией или ее приобретения. В лучшем случае вы сможете заключить соглашение об условиях, которые дадут вам определенные права и средства правовой защиты в случае смены контроля, которая может нанести вам ущерб.Например, вы потенциально могли бы вести переговоры на условиях, при которых, если бы произошла смена контроля и новое юридическое лицо было бы в прямой конкуренции с вами, у вас были бы определенные права, такие как право расторгнуть соглашение с уменьшенной или нулевой ответственностью в течение определенного периода. времени, чтобы позволить вам перейти к другому объекту, если это возможно. Например:

«В случае изменения контроля над Поставщиком, когда все или практически все активы Поставщика приобретаются любым Юридическим лицом, или Поставщик сливается с другим Юридическим лицом или с ним с целью создания нового Юридического лица (« Смена контроля », то в любое время в течение двенадцати (12) месяцев после того, как произошла Смена контроля, Покупатель может расторгнуть настоящее Соглашение, полностью или частично, с письменным уведомлением за шестьдесят (60) дней.Единственная ответственность покупателя в случае такого расторжения будет _________________ [

Залог

Если вы согласны с концепцией, позволяющей Поставщику закладывать или уступать свои права в дебиторской задолженности третьей стороне, существует ряд мер защиты которые вам нужно будет создать для этого, чтобы не затронуть права покупателя. Ниже приводится пример добавляемого вами пункта.

«Поставщик может уступить право Поставщика на получение платежей по настоящему Контракту; при условии, однако, что любая такая уступка (а) не приведет к увеличению количества платежей или сумм, причитающихся от Покупателя, (б) будет предметом любых претензий и прав компенсации, а также права Покупателя на получение оплаты за неиспользованные кредиты, и ( c) не повлияет на какие-либо права Покупателя или средства правовой защиты в соответствии с настоящим Соглашением.Если Поставщик уступает какое-либо из своих прав на получение платежей по настоящему Соглашению, то Поставщик соглашается возместить, защитить и обезопасить Покупателя от любых претензий, убытков или убытков, связанных с претензиями, предъявленными любыми лицами, не претендующими на права по настоящему Соглашению ».


Если вы узнали из этого поста, подумайте, сколько еще вы могли бы узнать из книги.
Книга всего за 24,95 доллара США плюс доставка. Горячая ссылка на amazon.com находится над датой.

Уступка прав по контракту, положения об уступке и новация

Уступка прав по контракту

переуступка

Не существует такого понятия, как уступка контракта.

Это было проведено по делу Linden Gardens Trust Ltd против Lenesta Sludge Disposals Ltd 1993 UKHL 4 (22 июля 1993 г.):

Это банальный закон, что в любом случае невозможно переуступить «договор» в целом, то есть включая и бремя, и выгоду. Бремя контракта никогда не может быть передано без согласия другой стороны контракта, и в этом случае такое согласие повлечет за собой новацию.

Хотя верно то, что фраза «уступить этот договор» не совсем точна, юристы часто используют эти слова неточно для описания уступки преимуществ по контракту, поскольку каждый юрист знает, что бремя контракта не может быть возложено.

Короче, контракты не переуступаются:

  • права собственности на активы переданы.
  • Права по договору переданы. Они новатов.

Итак, когда дело доходит до «переуступки» (то есть передачи или новации) контрактов, есть 3 возможности:

  1. Передать все или часть бремени контракта другому лицу. Это новация
  2. Переуступить все или часть выгоды по контракту другому лицу
  3. Передать все пособие и бремя другому лицу.Это тоже новация.

Общий закон не требует каких-либо особых формальностей для новации.

Если поставщик уведомляет партнера по договору о том, что он будет заменен другим поставщиком, а затем начинает получать поставку от нового поставщика без возражений или жалоб, есть большая вероятность, что контракт был обновлен.

Это принятие нового контракта (и расторжение старого контракта) по поведению.

Когда предприятия вступают в административную деятельность или ликвидируются, потенциальные покупатели могут выразить заинтересованность в «приобретении контрактов» с бизнесом.Это требует новации каждого контракта индивидуально.

Новация является основополагающим принципом договорного права и тесно связана с конфиденциальностью договора. Одно без другого понять довольно сложно.

Что же тогда означают «Положения о переуступке» в контракте?

что-дела-делать

Условия переуступки:

  • подтверждают общее действие закона — то есть отсутствие передачи договорных прав. Он прямо запрещает или разрешает передачу бремени или выгоды по контракту.
  • заменяет или отменяет общие нормы закона о новации в пользу одной или обеих сторон.

Нужен он вам или нет? Это зависит от.

Контекст статей о переуступке

Контракты налагают строгую ответственность на договаривающиеся стороны за выполнение своих юридических обязательств.

Это означает следующее: если продавец не выполняет то, что от него требуется по контракту, в соответствии со стандартом, установленным в контракте, он нарушает контракт и обязан использовать средства правовой защиты от нарушения.Точно так же, если покупатель не выполняет то, что от него требуется по закону, он нарушает договор и сталкивается с такими же последствиями.

Например, возьмем компанию, предоставляющую услуги, связанные с SaaS:

Поставщик SaaS размещает свое решение SaaS в облаке для своих клиентов.
Поставщик SaaS не владеет собственной инфраструктурой для хостинга.
Он передает хостинг в субподряд специализированной хостинговой компании, такой как Rackspace.
Этот субподряд не освобождает поставщика SaaS от его обязательств по выполнению контракта: в этом примере решение SaaS размещается в облаке для его собственных клиентов.
Использование Rackspace для размещения решения SaaS — это всего лишь делегирование договорных обязательств поставщика SaaS по предоставлению услуг заказчику.
В случае сбоя хостинга поставщик SaaS несет ответственность перед своими клиентами за нарушение контракта.
Не Rackspace.

Условия уступки разрешают передачу договорных обязательств по исполнению бремени договора третьим сторонам. Таким образом, если обязательство по исполнению возложено на третью сторону и не выполнено, ответственность перед заказчиком будет нести сторона, взявшая на себя бремя контракта (то есть правопреемник).Не исходная сторона договора (которая в приведенном выше примере будет поставщиком SaaS).

Конечным результатом является то, что одна из первоначальных договаривающихся сторон больше не является стороной контракта: это новация.

Пример: статья о переуступке

Стандартное положение для предотвращения перераспределения льгот и бремени в контракте может иметь следующий вид:

Ни одна из сторон не может без предварительного письменного согласия другой стороны назначать выгоды или обязательства, предусмотренные настоящим Соглашением.

Ссылка на «обязательство» обычно излишне, потому что она не может быть передана без согласия другой стороны.

Контрактные уступки против субподряда

Пункты переуступки не следует путать с условиями субподряда.

Общий закон предусматривает, что договаривающаяся сторона имеет право передать работы по субподряду третьему лицу, если только этому не препятствует договорное ограничение.

Было бы ошибкой рассматривать это как «уступку» обязательств по контракту.

Это не передача контракта или какой-либо части бремени контракта.

Это делегация .

Субподряд, исполнение договорных обязательств:

  • разрешено, если личное исполнение не требуется для получения результата, предусмотренного контрактом
  • означает, что выполнение субподрядчиком обязательств приведет к выполнению обязательств основной договаривающейся стороны.
  • Основная договаривающаяся сторона продолжает нести ответственность, если субподрядчик не выполняет свои обязательства от имени основной договаривающейся стороны.

Связанный:

Адвокаты по договорному праву

Договорное право может быть непростым. Иногда необходимо увидеть, что произошло раньше, когда стороны пытались передать контракт, чтобы выяснить, что может произойти в рассматриваемом случае.

Передача прав и обязательств по контракту может быть серьезным делом. Неправильная ошибка может означать, что сторона нарушает договор, что приводит к расторжению договора и искам о возмещении ущерба.

Если вы занимаетесь бизнесом и вам нужна юридическая консультация по контракту, позвоните по телефону +44 20 7036 9282, чтобы поговорить с одним из наших юристов по договорному праву, или отправьте запрос по электронной почте, чтобы связаться с @ hallellis.co.uk.

продавцов празднуют: суд по делам о банкротстве штата Делавэр подтвердил, что принятие и уступка исполнительного договора обеспечивает защиту от требований о преференциях

Предоставлено Кристиной Пирро
Если исполнительный договор принимается и переуступается должником, может ли доверительный управляющий в соответствии с главой 7 взыскать платежи, произведенные должником по договору в качестве преференциального перевода? Судья Сонтчи из Суда США по делам о банкротстве округа Делавэр недавно подтвердил, что ответ — однозначное «нет».
Перед тем, как должники подали заявление о защите от банкротства в соответствии с главой 11, Almond Products, Inc. согласилась поставить определенные товары и услуги, связанные с предприятиями по производству топливных систем должников. В соответствии со своим соглашением о поставке с должниками Almond должна была поставить все детали, которые требовались должникам, по определенной ставке в течение определенного периода. На дату подачи ходатайства должники задолжали компании Almond 518 786 долларов США.
В день подачи ходатайства должники подали ходатайство об одобрении процедур торгов по продаже бизнеса топливных систем должников.Несколькими неделями позже должники подали Уведомление о представлении графиков к соглашению о покупке активов , в котором в качестве приложения содержался список исполнительных контрактов, которые должен принять на себя покупатель. Договор поставки с Almond был исключен из этого уведомления. Вскоре после этого должники подали Уведомление о намерении должников принять и переуступить определенные договоры аренды и исполнительные договоры и установление компенсационных сумм , в котором также пропущено соглашение о поставке.
Дебиторы и «Алмонд» впоследствии внесли поправку к соглашению о поставке, чтобы включить контракт в продажу.Поправка устанавливает размер иска компании «Алмонд» и при условии, что должники приложат все усилия для получения одобрения суда в отношении принятия и уступки договора поставки покупателю. После внесения поправки должники подали (i) Уведомление о заключении определенных соглашений о возмещении суммы в отношении намерения должников принять и уступить определенные договоры аренды и исполнительных договоров , в котором раскрывается соглашение между должниками и Almond, и (ii) Уведомление о подаче поправки к Соглашению о покупке активов , в соответствии с которым соглашение о поставке было добавлено к графикам договоров купли-продажи активов.Суд одобрил ходатайство о продаже и выставил ордер на продажу, после чего Алмонд получил платеж в размере 367 385,57 долларов (что было меньше всей причитающейся суммы).
Несколько месяцев спустя суд преобразовал дело в главу 7, и доверительный управляющий по главе 7 возбудил иск о преференции против Almond в соответствии с разделами 547 и 550 Кодекса о банкротстве, чтобы вернуть платежи, сделанные Almond по соглашению о поставке в течение 90 дней. перед датой обращения.
Almond утверждал, что в соответствии с установленным законом Третьего округа, доверительный управляющий не мог удовлетворить раздел 547 (b) (5) Кодекса о банкротстве, который требует вывода о том, что Almond получил больше, чем в противном случае получил бы при ликвидации по главе 7, потому что переводы производились в соответствии с исполнительным договором, принятым на себя должниками.Третий судебный округ постановил в деле Киммельман против администрации порта Нью-Йорка и Нью-Джерси , что раздел 547 (b) (5) не может быть удовлетворен, если исполнительский договор предполагался в соответствии с постановлением суда, поскольку «кредиторы не получили предварительные платежи, они бы получили суммы, отражающие эти суммы, в любом случае, когда суд по делам о банкротстве утвердит исправления предполагаемых соглашений ». Применяя Kiwi , суд должен определить, является ли договор обязательным и предполагалось ли оно.В контексте утверждения сделки продажи (и при отсутствии, конечно, отдельного приказа, разрешающего принятие такого контракта), контракт не будет считаться принятым, если он не указан в списке предполагаемых исполнительных контрактов в соглашении о купле-продаже, и такой список был подан при вводе заявки на продажу и упоминается в этой заявке на продажу.
Доверительный управляющий ответил на аргумент Алмонда, сначала оспорив, что контракт на поставку является исполнительным; если контракт не является исполнительным, он не может быть принят и переуступлен.В соответствии с определением исполнительного контракта Countryman, которое применялось в Третьем округе, и должник, и Almond должны были быть до сих пор невыполненными, чтобы невыполнение одним из них было бы существенным нарушением, оправдывающим исполнение другого. Доверительный управляющий утверждал, что у Almond не было обязательств продолжать поставки, если должники не заплатили, и, таким образом, Almond уже завершил исполнение. Суд установил, что соглашение о поставке отражает постоянное требование о поставке и покупке запчастей.Таким образом, контракт явно был исполнен.
Доверительный управляющий также утверждал, что договор поставки не был должным образом принят и переуступлен, даже если он был исполнительным. В частности, доверительный управляющий утверждал, что должники фактически никогда не вносили поправок в уведомление о допущении и уступке, даже если они согласились сделать это в поправке к соглашению о поставке. Доверительный управляющий утверждал, что подачи Уведомления о вступлении в определенные соглашения о сумме лечения было недостаточно, потому что (i) он фактически не запрашивал одобрение предположения и уступки соглашения о поставке, и (ii) оно было подано после истечения крайнего срока. возражать против заключения и уступки контрактов в ночь перед слушанием.В отношении этих аргументов суд пришел к выводу, что договор поставки был надлежащим образом принят и уступлен должниками. Хотя соглашение с Almond не входило в первоначальный список предполагаемых контрактов, суд не считал это проблемой, поскольку первоначальный список всегда находится в подвешенном состоянии до тех пор, пока суд не одобрит заказ на продажу. Победитель торгов определяет, какие контракты он хотел бы принять, и обычно делает это незадолго до слушания дела о продаже. Кроме того, хотя должник подает уведомление об исправлении, такая подача не означает, что должник включил все свои исполнительные контракты в этот список.Суд установил, что, поскольку компания Almond была специально указана в уведомлении, ее соглашение было приложено к заказу на продажу и было включено в список предполагаемых и переуступаемых контрактов, прилагаемых к соглашению о покупке активов, соглашение о поставке было действительно предполагаемым и назначенный.
Закон четко устанавливает в Третьем округе, что предварительные платежи должнику, произведенные по контракту, который, как он впоследствии предполагал, защищены от возмещения в качестве преференции. Тем не менее, поскольку действия по расторжению договора часто являются единственным источником возмещения для необеспеченных кредиторов, похоже, что предприимчивые представители недвижимости могут продолжать попытки найти лазейки, чтобы они могли подавать иски о возмещении.Almond Investment демонстрирует важность, с точки зрения контрагента по контракту, обеспечения соблюдения всех процедурных формальностей в связи с принятием должником исполнительного контракта для предотвращения любых последующих попыток сторон, не участвующих в деловых отношениях должника с контрагентом по контракту, устранить последствия предположения.

Форма договора купли-продажи

: шаблон договора бесплатной продажи

Договор купли-продажи , также известный как договор купли-продажи товаров, представляет собой письменный документ между покупателем, который хочет приобрести товары, и продавцом, который владеет этими товарами и хочет их продать. .В общем, товары — это то, что вы можете использовать или потреблять и которые можно перемещать во время продажи, включая часы, одежду, книги, игрушки, мебель и автомобили.

Простой документ идентифицирует следующие основные элементы:

  • Продавец: ФИО и контактная информация стороны, продающей товар
  • Покупатель: ФИО и контактные данные стороны, приобретающей товар.
  • Товары: Подробное описание покупаемых товаров с указанием суммы покупки.
  • Цена: Полная цена, подлежащая уплате за товар, включая любые залоги или корректировки.
  • Оплата: Как продавец выставит покупателю счет и как и когда покупатель оплатит товар.
  • Поставка: Когда товар будет доставлен от продавца покупателю и куда он будет доставлен.
  • Гарантии: Независимо от того, продает ли продавец товар «как есть» или предоставляет гарантию на его состояние.
  • Осмотр: Имеет ли покупатель право осмотреть товар в течение определенного периода времени.
  • Риск потери: Какая сторона будет нести ответственность за расходы в случае повреждения между моментом отгрузки товара и моментом доставки товара.

Эти дополнительные элементы также могут быть включены:

  • Разрешение споров: Будут ли споры в отношении соглашения разрешаться через посредничество, арбитраж или через суд.
  • Применимое право: Законы какого штата регулируют исполнение и толкование соглашения.
  • Изменения: Как официально изменить условия договора.
  • Переуступка: Требуется ли стороне письменное разрешение на передачу своих прав по соглашению другой стороне.
  • Уведомления: Как стороны будут общаться и отправлять друг другу уведомления.
  • Делимость: Остальная часть соглашения будет оставаться в силе в случае, если часть соглашения не имеет исковой силы.
  • Полнота соглашения: Намерения обеих сторон о том, что соглашение является полным и окончательным.

Договор купли-продажи можно также назвать:

  • Договор купли-продажи товаров
  • Соглашение о продаже
  • Договор купли-продажи

Статут о мошенничестве требует, чтобы контракты на продажу товаров по цене от 500 долларов США были заключены в письменной форме, чтобы иметь исковую силу. Продажа товаров также регулируется статьей 2 Единого коммерческого кодекса и была принята почти каждым U.Юрисдикция С.

Когда мне нужен договор купли-продажи?

Вам необходимо соглашение о продаже, если ваша компания продает товары или услуги другим сторонам или предприятиям. Профессиональное соглашение о продаже поможет сделать вещи ясными и понятными для обеих сторон за счет подробного описания условий продажи.

Вы должны убедиться, что у вас есть письменное соглашение, чтобы обеспечить бесперебойную работу до тех пор, пока деньги и товары не будут обменены, и и вы, и другая сторона захотите знать, что делать, если возникнут какие-либо проблемы. способ.Это соглашение может использоваться для различных продаж товаров, от мелких закупок до крупных контрактов.

Для некоторых договоров купли-продажи, а именно тех, которые заключаются в месте, которое НЕ является постоянным местом нахождения продавца, покупатель имеет законное право расторгнуть договор до полуночи третьего рабочего дня после продажи. Для получения дополнительной информации об этом «периоде обдумывания» обратитесь к законам своего штата и в Федеральной торговой комиссии.

Вот несколько примеров потенциальных продавцов и покупателей, которым необходимо использовать это соглашение.

ПОТЕНЦИАЛЬНЫЙ ПРОДАВЕЦ ПОТЕНЦИАЛЬНЫЙ ПОКУПАТЕЛЬ
Магазин товаров для вечеринок Профессиональный планировщик вечеринок
Часовщик Сборщик специальных часов
Магазин канцелярских товаров Начинающая компания
Автосалон Компания по аренде автомобилей
Винодельня Организатор свадеб

Используйте договор купли-продажи, чтобы подготовиться к успеху

Если у вас нет договора купли-продажи, вы рискуете не понять свои договорные права и обязанности, экономические последствия рисков, а также средства правовой защиты и защиты, доступные вам по закону.Это соглашение закладывает прочную основу и основу для всех этапов сложного процесса, а также предоставляет способы их решения и исправления, если что-то пойдет не так.

Успешный человек или бизнес полагаются на возможность максимизировать прибыль, предвидя самые большие периоды продаж и зная, сколько запасов необходимо для удовлетворения спроса. Без договора купли-продажи вы или ваш бизнес не сможете продавать или обеспечивать запасы по лучшим ценам, что не приведет к максимальному увеличению прибыли.

Ваш покупатель может внезапно решить не покупать у вас, и в этом случае вы останетесь с неожиданным запасом и без обращения. Или ваш продавец может найти покупателя, готового заплатить больше, в результате чего вы останетесь без запасов и рассержите клиентов.

Простое соглашение о купле-продаже товаров может помочь гарантировать следующее:

ПРОДАВЕЦ Покупатель
Гарантирует, что покупатель купит определенное количество товаров Гарантирует, что продавец поставит определенное количество товаров
Гарантирует, что покупатель купит товар в определенное время Гарантирует, что продавец поставит товар в определенное время
Гарантирует, что покупатель купит товар по определенной цене Гарантирует, что продавец поставит товар по определенной цене
Гарантирует, что покупатель не откажется от обещания после того, как продавец вложит капитал в производство товаров Гарантирует, что покупатель не будет затронут рыночными изменениями
Гарантирует покупателю определенные средства правовой защиты в случае нарушения продавцом Гарантирует продавцу определенные средства правовой защиты в случае нарушения покупателем

Образец договора купли-продажи

В приведенном ниже образце договора купли-продажи подробно описывается договор между продавцом и покупателем.По указанным условиям покупатель соглашается приобрести товар у продавца.

Гарантии в договорах купли-продажи

Без письменного договора купли-продажи определенные гарантии в отношении товаров могут либо применяться автоматически, либо вообще не применяться. Гарантии — это юридически обеспеченные обещания или гарантии, заверяющие покупателя в том, что определенные факты или условия относительно товаров соответствуют действительности. В соответствии с Единым торговым кодексом (UCC) существует два вида гарантий — явные гарантии и подразумеваемые гарантии.

Экспресс-гарантия: Экспресс-гарантия — это утвердительное заявление продавца о качестве и характеристиках товаров. Примером экспресс-гарантии является то, что продавец электроники сообщает покупателю: «Мы гарантируем ваш недавно приобретенный телевизор от дефектов в течение трех лет. Если вы сообщите нам о дефекте, мы его заменим или отремонтируем ». Однако прямая гарантия может быть создана, даже если продавец не намеревался ее создавать. Если в Договоре купли-продажи есть описание товаров, на которые покупатель полагается при совершении покупки, создается явная гарантия того, что товары будут соответствовать этому описанию.Аналогичным образом, если продавец предоставляет покупателю образец товара, создается прямая гарантия того, что товар будет соответствовать образцу. Наличие письменного соглашения позволяет как продавцу, так и покупателю четко указать, какие прямые гарантии будут применяться к товарам, если таковые имеются.

Подразумеваемые гарантии: Подразумеваемая гарантия — это неписаное обещание того, что приобретаемые товары будут соответствовать минимальному уровню качества. По сути, это автоматические гарантии, которые покупатели получают при покупке товаров у продавца.В соответствии с UCC возникают две подразумеваемые гарантии.

1. Гарантия товарности: Товаром считается товар, «пригодный для обычных целей», для которых используются товары этого типа. Примером может служить покупка покупателем велосипеда, предназначенного для езды по шоссе. Подразумевается, что велосипед подходит для езды по шоссе. Однако, если покупатель использует его для катания на горных велосипедах, покупатель не использует велосипед по прямому назначению, и нет гарантии товарной пригодности.Тем не менее, если покупатель сможет доказать, что даже в обычных условиях езды на велосипеде по дороге велосипед неисправен, то это будет нарушением гарантии товарной пригодности.

2. Гарантия пригодности для определенной цели: Если продавец знает или должен знать, что (1) покупатель намеревается использовать товар для определенной цели и (2) покупатель полагается на навыки или суждение продавца, чтобы выбор подходящих товаров, подразумеваемая гарантия того, что товары будут соответствовать этой цели, если они будут созданы.Примером может служить домовладелец, покупающий краску для покраски дома. Если продавец рекомендует определенную краску, но эта краска не подходит для окраски домов, значит, продавец нарушил данную подразумеваемую гарантию пригодности для определенной цели.

Подразумеваемые гарантии не применяются автоматически, если продавцы явно и явно исключают или изменяют их в письменной записи, такой как договор купли-продажи. Таким образом, без письменного соглашения, в котором четко отказываются от этих подразумеваемых гарантий, продавец может неосознанно предоставлять покупателю определенные гарантии.

Что такое риск потери?

Риск потери — это термин, определяющий, какая сторона должна нести риск повреждения товара после завершения продажи, но до доставки. Если продавец несет риск потери, он или она должен будет отправить покупателю еще одну партию товара или возместить покупателю убытки в случае повреждения товара до доставки. Если покупатель несет риск потери, покупатель должен будет оплатить товар, даже если он был поврежден во время доставки.Кроме того, продавец может прямо отказаться или изменить подразумеваемые гарантии согласно UCC.

В соответствии со статьей 2 Единого коммерческого кодекса существует четыре правила риска убытков, о которых вы должны знать.

  1. Условия соглашения между сторонами будут контролировать риск убытков.
  2. Если есть нарушение или проступок со стороны, то эта сторона несет ответственность за риск убытков.
  3. Если продавец должен передать товар покупателю через общего перевозчика (транспортную услугу, такую ​​как корабль, грузовик, самолет и т. Д.), Тогда риск потери переходит к покупателю только после того, как продавец выполнит свои обязательства по поставке. .Это называется условием франко-борт (FOB). Есть два типа отгрузок на условиях ФОБ; контракт на отгрузку на условиях FOB и контракт на поставку на условиях FOB.
  4. По договору отгрузки на условиях FOB риск убытков передается с продавца на покупателя, как только продавец передает товар общему перевозчику.
  5. По договору на условиях ФОБ риск потерь передается с продавца на покупателя только в том случае, если товар прибывает в пункт назначения покупателя.
  6. Если продавец является торговцем, риск потери переходит к покупателю только после того, как покупатель получит товар.Если покупатель так и не получит товар, продавец по-прежнему несет риск убытков.

Если вы знаете, что хотите купить или продать определенные товары, но не согласовали все детали или не готовы подписать договор купли-продажи, вы можете сначала подписать письмо о намерениях, чтобы изложить условия и ваше соглашение вести переговоры.

Почему вам следует ознакомиться с ключевыми контрактами, прежде чем продавать свой бизнес

Ключевые контракты компании представляют собой ценный бизнес-актив. Таким образом, крайне важно, чтобы контракты оставались в силе, когда бизнес переходит от продавца к покупателю, когда бизнес продается.

Продажа активов и долевого участия

Хотя юристы по сделкам обычно описывают свою практику как «слияния и поглощения», продажа малого или среднего бизнеса обычно структурируется как продажа акций или продажа активов. При продаже акций покупатель покупает акции у владельца (ов) целевой компании — акции в случае корпорации и членские доли в случае компании с ограниченной ответственностью. Бизнес передается новым владельцам, юридическому лицу или компании с ограниченной ответственностью и всем остальным, и цель становится дочерней компанией, полностью принадлежащей покупателю.Статус самой целевой компании не меняется, и ее контракты, активы и обязательства остаются у нее.

При продаже активов указанные активы передаются от целевой компании покупателю, в то время как юридическое лицо или компания с ограниченной ответственностью остается на месте и продолжает принадлежать ее акционерам. Переданными активами могут быть все или практически все активы цели, или они могут быть более ограниченными по объему. Аналогичным образом, часть или все обязательства целевой компании могут быть переданы покупателю или сохранены целевой компанией, хотя большая часть обязательств часто остается у цели.Контракты целевой компании передаются покупателю путем уступки контрактов покупателю.

Обычно в коммерческие контракты, договоры аренды и другие соглашения включаются положения, запрещающие уступку прав. Кроме того, соглашения о банковском кредитовании, дистрибьюторские соглашения и другие соглашения часто содержат положения об изменении контроля. Для покупателя и продавца важно изучить материальные контракты целевой компании на раннем этапе транзакции, чтобы определить, существуют ли такие положения.

Положения о недопустимости уступки

При продаже активов контракты цели передаются покупателю посредством уступки контрактов покупателю. Правило по умолчанию, как правило, заключается в том, что сторона контракта имеет право уступить соглашение третьей стороне (хотя уступающая сторона по-прежнему несет ответственность перед другой стороной по соглашению). Однако договаривающиеся стороны часто хотят иметь право контролировать, с кем они ведут бизнес, поэтому они включают в свои контракты пункт, запрещающий контрагенту передавать свои права или делегировать свои обязанности по соглашению без предварительного письменного согласия.

Эти положения создают проблему в контексте продажи активов. Поскольку цель не имеет права уступить договор, содержащий оговорку о недопустимости уступки, при отсутствии согласия ее контрагента разрешить уступку, цель зависит от готовности противоположной стороны согласиться на уступку. Неполучение согласия на уступку существенного соглашения может поставить под угрозу сделку, поскольку покупатель, скорее всего, откажется от закрытия, если он не получит выгоду от контракта, важного для бизнеса.

Процесс получения согласия может занять много времени и его следует начинать как можно раньше. Нередко контрагент извлекает некоторую выгоду в обмен на согласие на уступку. Иногда контрагент несколько оппортунистичен и видит возможность для неожиданной выгоды. В других случаях необходимость для цели получить согласие на переуступку — это возможность освободиться от невыгодного соглашения. В таких случаях, когда контракт выгоден для цели (например,g., если цель может закупить продукцию у поставщика по ценам ниже рыночных по долгосрочному соглашению о поставках, потому что оно зафиксировано на низких ценах, а рыночные цены впоследствии выросли), контрагент часто не желает давать согласие к уступке договора без уступок.

Необходимость получения согласия от контрагентов часто устраняется в контексте продажи акций, поскольку продажа акций не требует уступки контрактов покупателю.При продаже акций активы цели, включая ее контракты, не передаются покупателю; скорее, вся оболочка корпорации или компании с ограниченной ответственностью передается покупателю с сохранением ее активов и обязательств. Иногда единственный способ завершить сделку — это структурировать ее как продажу акций, если невозможно получить согласие на уступку важного контракта.

Изменение условий контроля

Существенные договоры цели должны быть проверены на раннем этапе процесса, даже если сделка структурирована как продажа долевого участия, поскольку положения о смене контроля, которые имеют такой же эффект, как положения о недопустимости уступки, инициируются продажей долевого участия.Такие положения распространены в контрактах, где контрагент требует значительного контроля над тем, с кем он ведет дела. Положения об изменении контроля являются обычным явлением в кредитных соглашениях, где финансовые средства заемщика имеют решающее значение для кредитора; коммерческая аренда, при которой финансовая стабильность арендатора является важным аспектом его способности вносить арендную плату в течение срока аренды; и соглашения о распространении, в которых производитель зависит от навыков текущего владения и руководства для распространения своей продукции на определенной территории.

Существенные контракты, содержащие положения об изменении контроля, требуют, чтобы стороны имели дело с контрагентом по контракту, поскольку эти положения будут связаны как с продажей активов, так и с продажей капитала.

Последствия для комплексной проверки в связи с недопустимостью уступки прав и изменения положений о контроле

Продавцы должны пересмотреть свои важные контракты на предмет предотвращения уступки прав и положений о смене контроля, прежде чем выводить свою компанию на рынок. Если важный контракт содержит такое положение, а контрагент не желает согласиться на сделку на разумных условиях, сделка будет выглядеть для покупателя совсем иначе — и менее привлекательной.На раннем этапе процесса полезно знать, что существует проблема, чтобы продавец мог спланировать ее соответствующим образом и разработать стратегию решения проблемы.

Покупатели должны проверить существенные контракты объекта-объекта, чтобы выявить положения о недопустимости уступки прав и изменении контроля в рамках его усилий по комплексной проверке. Было бы неосмотрительно передавать возмещение за покупку, если покупатель не получит выгоду от одного или нескольких важных контрактов.

Независимо от того, структурирована ли сделка как продажа активов или продажа акций, покупатель и продавец должны уделять пристальное внимание недопущению уступки прав собственности и изменению ограничений контроля в важных контрактах целевой компании.

Comments

No comments yet. Why don’t you start the discussion?

Добавить комментарий

Ваш адрес email не будет опубликован. Обязательные поля помечены *